Principali argomenti diritto amministrativo I

Amministrativo lezione del 28/03

Argomenti trattati

• Principio di legalità
• Decisioni strettamente politiche
• Scelta che ha conseguenze tecniche
• Dal 2001 in poi
• La linea di confine tra l'eccesso di potere e il vizio di merito
• Dal 1990, il consiglio di Stato

Domande e risposte

Studente: Quando aveva spiegato la nullità del provvedimento amministrativo, aveva detto che una delle cause è che manca un elemento essenziale del provvedimento amministrativo, però non ho capito quali sono questi elementi essenziali.

Risposta: Sostanzialmente se uno va in fondo a grattare sono semplicemente l'incompetenza assoluta e l'oggetto. Un provvedimento con oggetto impossibile. Esproprio un terreno che è stato portato via dalla mareggiata. Voi capite che non succederà molto frequentemente, ho fatto una breve ricerca per vedere se trovavo qualche caso di nullità per mancanza degli elementi essenziali ma ho trovato solo dei casi che dicevano questa non è nullità ma è semplice illegittimità. Questo non stupisce perché abbiamo già anche detto che la nullità nel diritto amministrativo è del tutto eccezionale perché si vuole evitare di lasciare esposte a contestazioni per un tempo lungo i provvedimenti dell'autorità che in teoria devono rispondere a un interesse pubblico.

Principio di legalità

Dicevo, il nostro principio di legalità si esprime nei casi di illegittimità per illustrare i quali vi stavo ricostruendo la distinzione tra attività vincolata, attività di valutazione discrezionalità tecnica o terza ipotesi l'attività discrezionale (discrezionalità amministrativa). Per completezza, vi ricordo anche che le misurazioni ricadono non nella discrezionalità o nella valutazione tecnica ma semplicemente nell'area dell'attività vincolata.

Caso reale: aspirante allievo carabiniere la cui domanda viene rigettata con motivazione non raggiunge l'altezza richiesta dalla legge. Se voi ritenete (aspirante) di invece raggiungere l'altezza che vizio dell'attività amministrativa invochereste? Non l'incompetenza, qui è una semplice violazione di legge perché l'altezza è accertabile in modo preciso. L'eccesso di potere potrebbe aversi, ad esempio: siete stati bocciati e ritenete di non meritarvelo, lì c'è una valutazione tecnica o discrezionalità tecnica ma l'altezza è un dato oggettivo, quindi una violazione di legge. La legge che prevede l'altezza minima perché hanno fatto male la misurazione, il nostro eroe ha vinto il suo caso perché è stato misurato bene con il laser e raggiungeva esattamente l'altezza. Uno si chiede: come hanno fatto a sbagliare prima allora?

Semplice, queste misurazioni si prendono con delle aste dell'altezza con su una cosa che deve scendere sulla testa che è di ghisa, il divertimento di chi fa queste misurazioni è di far cadere violentemente il pezzo di ghisa sulla testa di quello da misurare. Il nostro aspirante carabiniere sentendo questa cosa sulla testa si è tirato un po' giù e così ha perso quei millimetri che gli servivano per raggiungere l'altezza. Qui è una valutazione oggettiva, ripeto quando parliamo di valutazioni di discrezionalità tecnica, di oggettività non ce n'è come sapete dal possibile esito degli esami.

Naturalmente dipende un po' dal carattere e dall'autocritica, è difficile che voi riteniate di essere stati valutati correttamente a meno che non abbiate preso il 30 e lode o a meno che non avete studiato niente e siete riusciti a passare. Questa non è una grande misura ma da una esperienza che conto di non rifare più nella mia vita accademica, vi posso assicurare che il quarto il cui scritto era corretto aveva delle possibilità, negli esami di avvocato, di avere la sufficienza del 50/60% superiore a quello che veniva corretto per terzo e questo è una statistica fatta su 300 candidati, quindi il numero è rilevante.

Questo dato, si può spiegare con il fatto che la sorte faceva sì che chi veniva corretto per quarto fosse mediamente del 50/60% più bravo di che veniva corretto per terzo? No, ve la spiego. Tra il terzo ed il quarto c'era il momento della merenda della commissione. Quando la commissione correggeva il terzo, aveva solo voglia di finire in fretta per fare merenda. Il modo migliore per finire in fretta è cominciare a dire: guarda che cosa tremenda, guarda che stupidaggine. Bocciare in fretta e passare alla merenda. Per il quarto si era rifocillati, si era di buon umore e quindi questo era il risultato.

Comunque la valutazione tecnica non è come dire oggettiva, dipende da tanti fattori compresi i fattori che non dovrebbero esserci ma siamo tutti umani. Anche i vostri professori bisticciano con mogli, mariti, figli, ecc. naturalmente lo è tanto maggiore quanto è difficile il tema. Per esempio la valutazione costi-benefici della TAV. Voi pensate che sia una cosa oggettiva la valutazione costi-benefici? Non più di tanto perché dipende da calcoli economici. Sono bravi gli economisti a prevedere il futuro? Non è così facile capire l'evoluzione del ciclo economico perché dipende da tanti fattori, compresi i fattori che uno non conosce.

Gli economisti per cercare di semplificare mettono nelle loro equazioni tre o quattro fattori e poi lasciano indietro quei sette che vanno a sballare il risultato e la previsione. Ci sono anche delle cose che non sono così facili da calcolare e questo a maggior ragione nella decisione discrezionale. Vediamo un po'. Abbiamo una rotonda, che cosa dobbiamo considerare per decidere se fare o meno la rotonda, volendo mettendole su pro e contro? Cosa dobbiamo valutare bene?

Per esempio il volume di traffico. Questo è una cosa che posso valutare, metto una striscia sulla strada con un apparecchietto vicino, la ritiro dopo una settimana e mi dice quante macchine sono passate. Quindi abbiamo la circolazione, un dato oggettivo. Naturalmente bisognerebbe capire se le rotonde per esempio aiutano o meno il traffico. Qui a Torino abbiamo la famosa rotonda Maroncelli. Perché si fanno le rotonde?

Come si fa a sapere se una rotonda snellisce il traffico prima di farla? Questo diventa molto difficile perché non è così facile da misurare. Dovrei avere dei dati del traffico prima e dopo la costruzione della rotonda. Ovviamente non avendola ancora fatta non ho dei dati certi su quella rotonda. Dovrei avere dei dati del traffico che comparano i dati di un incrocio a quelli della rotonda.

Per esempio, cosa devo distinguere? Quali sono le rotonde che creano più difficoltà nel traffico per esempio? Quelle dove c'è più di una corsia perché la gente poi non capisce più dove stare. Allora bisognerebbe già distinguere quante corsie fare la rotonda e dobbiamo anche distinguere il paese. È chiaro che non posso confrontare un paese dove l'automobilista aspetta il momento in cui è sicuro non ci sia nessuno nella rotonda e quello dove uno ci prova e 99% delle volte va bene.

Bisogna intanto classificare la disciplina degli automobilisti che tendenzialmente usano la rotonda. Le rotonde le usiamo solo per rendere più veloce il traffico? Detto onestamente c'è qualche rotonda che sembra fatta proprio per rallentare il traffico. C'è un bel rettilineo e improvvisamente ti trovi dentro la rotonda. Tanto è vero che poi trovi anche la macchina sulla rotonda perché stava andando a folle velocità e non si immaginava di trovare una rotonda. Perché le mettono in questo modo?