Diritto amministrativo 2

DIRITTO AMMINISTRATIVO 2

tutela giustiziale: nei confronti degli atti della pa sono esperibili dei rimedi amministrativi, esperititi

di fronte alla p.a stessa e nn di fronte ad un giudice (guardare bene autotutela p.a)

difetti di questa tutela e ke viene meno la terzietà del giudice, xke a decidere è la stessa

amministrazione nei confronti della quale si agisce

materia disciplinata dal dpr 1199/71 “Semplificazione dei procedimenti in materia di ricorsi

amministrativi”. tipologie sono

- ricorso gerarchico (ricorso generalistio): nei confronti di un soggetto gerarchicamente

sovraordinato rispetto a quello ke ha emesso l’atto impegnato.

e’ necessario ke chi lo propone dimostra di essere legittimato e titolare di un interesse

(giuridicamente vincolante).

Esso deve essere esperito contro i provvedimenti nn definitivi

motivi: questioni di legittimità e di merito (si valuta quindi l’opportunità dell’atto nel soddisfare

l’interesse pubblico). Mentre il giudice nn può valutare il merito del provvedimento, organo

sovraordinato si!

termini presentazione ricorso: 30 gg da quando l’atto ci viene

- notificato

o

- comunicato

o

- momento in cui interessato ne ha piena conoscenza: si intende conoscenza degli effetti

pregiudizievoli dell’atto

Il termine è previsto a pena di decadenza (termine perentorio), in tal caso il ricorso verrà dichiarato

irricevibile.

tutela cautelare: consente all’amministrazione di sospendere x gravi motivi l’esecuzione dell’atto

impugnato

L’organo chiamato a pronunciarsi sul ricorso puo disporre accertametni istruttori ke ritiene

opportuni

decisione: se entro 90 gg l’amministrazione nn si pronuncia il ricorso si riterrà rigettato. Siamo in

una ipotesi di silenzio significativo di rigetto ( ). Nonostante

vedere altre ipotesi di silenzio significativo

esiste questo silenzio rigetto, l’amministrazione dovrà comunque dimostrare di aver aperto una

istruttoria, per far vedere ke il silenzio e stato ponderato e nn frutto di un inadempimento

dell’amministrazione.

Una volta decorso il termine, l’attore potrà:

- agire x via giurisdizionale: in questo caso nn potrà dedurre nuovi motivi rispetto a quelli proposti

nel ricorso gerarchico. Se erano stati proposti motivi di merito, questi nn potranno piu essere

riproposti in sede giurisdizionale.

- agire di fronte al pres della repubblica 1

cosa succede se più interessati esercitano alcuni di fronte al tar altri x ric. gerarc?: in questo caso i

termini di impugnazione e di decisione sono diversi (tar nn ha limite x decidere).

In questo caso ad essere preferito è sempre quello giurisdizionale xke sede naturale e

costituzionale nella quale un soggetto può pretendere una decisione.

Xo, come detto sopra, il giudice amm nn può giudicare l’opportunità del provvedimento, mentre

l’amministrazione si. In questo caso dovrà comunque esserci la riunione del processo davanti al tar

Sono invece ricorsi tipizzati

- ricorso in opposizione: esperito di fronte allo stesso organo ke ha emanato l’atto impugnato

- ricorso gerarchico improprio: laddove nn ce una gerarchia vera e propria tra organi, sarà

ammesso ricorrere di fonte ad un organo nn gerarchicamente sovra ma dichiarato competente

dalla legge a pronunciarsi sui ricorsi amministrativi propositi nei confronti di quella determinata

amministrazione.

- ricorso straordinario al pres della repubblica: ammesso solo avverso i provvedimenti

definitivi della p.a, ovvero quelli nn più modificabili e solo x vizi di legittimità. E storicamente un

residuo della legislazione precedente e arriva addirittura dallo statuto albertino

provvedimenti definitivi: quelli adottati da organi nei confronti dei quali nn sono individuabili

superiori gerarchici.

motivi: ricorso è ammesso solo x le controversie devolute alla giurisdizione amministrativa (

guardare

). Quindi se il ricorso sull’atto amministrativo è di giurisdizione anche ordinaria, nn si potrà

quale sono

fare ricorso straordinario. (controllare bene!!)

La legge ci dice ke il ricorso nn potrà più essere fatto in materia di appalti (nonostante la

giurisdizione sia amministrativa)

esempio: ricorso sul pubblico impiego, nn può più essere proposto al pres, xke la sua giurisdizione

è affidata al giudice del lavoro.

presentazione: entro 120gg dalla data della notificazione o…

Deve essere presentato nelle stesse forme in cui deve essere presentato il ricorso giurisdizionale e

ad almeno 1 controinteressato.

opposizione dei controinteressati: entro 60 gg (anceh stato, o ente pubbl) possono chiedere, cn

atto notificato al ricorrente e all’organo ke ha emanato l’atto, ke il ricorso sai deciso in sede

giurisdizionale (si parla di trasposizione)

consiglio di stato e ricorso straordinari: il consiglio è l’organo c competente ad esprimere il pare sul

ricorso. Nn ce più la possibilità x il pres di mettere la questione al consiglio dei ministri laddove

avesse rilevato motivi x discostarsi dal contenuto del pare del consiglio di stato.

Il consiglio fornisce quindi un parere vincolante al pres della repubblica. 2

Anche nel ricorso straordinario è possible chiedere la tutela cautelare

Il ricorso al pres e alternativo rispetto a quello giurisdizionale: una volta depositato il ricorso,

essendoci litispendenza, non sarà piu possibile esercitare il ricorso straordinario.

Se il giudice ha emesso una ordinanza cautelare, essa è efficace fino a 60 gg dal deposito dell’atto

di costituzione davanti al TAR

decisione: avviene cn decreto del presidente della rep sentito il parere vincolante del c.stat.

Il parere può essere di varie forme:

per la dichiarazione di inamissibilità: se riconosce che il ricorso non poteva essere

• proposto

per l’assegnazione di un termine x la regolazione: laddove il consiglio riscontri delle

• irregolarità del ricorso sanabili

per la reiezione: se ritengono il ricorso infondato

• per l’accoglimento: se riconosce ke è fondato il motivo di incompetenza dedotto

• per i rinvii a corti superiori: c cost o cge

•

impugnazione: non è possibile x questioni di merito. Sarà possibile impugnare per

- vizzi incorsi nella fase amministrativa successiva

- soggetti pretermessi

- revocazione

CODICE PROCESSO AMMINISTRATIVO

approvato cn il d.lgs 104/10

principi generale: sono espressione dell’art 110-11 cost (giusto processo)

I primi 3 art spiegano l’elenco fatto dall’art 111 cost.

art 1: effettività. la giurisdizione amministrativa garantisce tutela piena ed effettiva secondo i

• principi costituzionali e del diritto europeo (d. ue e diritto europeo pattizio (xe cedu))

Tutela effettiva significa ke: dal combinato disposto delle norme sulle azioni proponibili e sentenze

ke possono essere emesse, si può garantire la tutela della posizione giuridica.

effettività di una sentenza è la sua capacità di essere operativa e di soddisfare effettivamente la

posizione giuridica del ricorrente vincitore (nn è sufficiente ke il giudice dica ke x ha ragione, deve

fare in modo ke x venga soddisfatto).

La tutela effettiva riguarda sia la cognizione ke la successiva ottemperanza.

art 2 giusto processo: garantisce la parità delle parti nel contraddittorio. Il giudice e le parti

• devono cooperare x garantire la ragionevole durata del processo.

In materia di ragionevole durata la legge pinto riconosce la possibilità di rivolgersi alla giurisdizione

interna e poi a quella europa x farsi riconoscere un risarcimento derivante dalla violazione di tale

principio. 3

come fare x garantire ragionevole durata?: un modo è la limitazione degli incombenti processuali

art 3 dovere motivazione e sinteticità atti: in realtà sembrano incompatibili i 2 principi, a volte

• la sinteticità può violare il dovere di obbligazione.

la l 114/14 introdusse nel c del processo amministrativo una norma sulla sinteticità in materia di

contenzioso sugli appalti pubblici prevedendo ke le parti devono contenere le dimensioni del

ricorso e degli altri atti difensivi nei termini indicati dal consiglio di stato (nn più di 30pg).

Se il dovere di sinteticità nn viene rispettato il giudice ne potrà tenere conto nel valutare il

comportamento processuale delle parti ai fini della liquidazione delle spese processuali. Il ricorso

non verrà per questo considerato inammissibile, sarebbe incostituzionale.

giurisdizione giudice amministrativo (art 7)

Sono di giurisdizione amministrativa le controversie aventi x oggetto interessi legittimi e, solo nei

casi espressamente previsti dalla legge, i diritti soggettivi concernenti l’esercizio o il mancato

esercizio del potere amministrativo, riguardo provvedimenti, atti, accordi, comportamenti

riconducibili anche mediatamente (?) all’esercizio del potere.

Nn sono impugnabili gli atti o procedimento emanati dal governo nell’esercizio del potere

politico, questo xke l’atto del governo è libero nel fine (giudice nn può sindacare l’atto politico)

salvo nn sia in contrasto cn la costituzione.

La giurisprudenza ha sempre interpretato il termine governo come indirizzo politico della p.a

(quindi anche il governo della regione) anche se sentenze discordanti in materie ci sono.

le due posizioni giuridiche soggettive (interessi e diritti) giustificano una diversa giurisdizione?: no,

oggi il giudice amminsifraivo indipendentemente del tipo di giurisdizione ke esercita è il giudice

naturale dell’attività amministrativa (nn importa se l’amministrazione ha leso un interesse legittimo

o ha intercettato un diritto soggettivo)

Corte cost, in realtà, è intervenuta dicendo ke il giudice amministrativo è il giudice naturale

dell’amministrazione ke si esprime mediante l’esercizio di un potere

c.3: la giurisdizione amministrativa è divisa in:

- giurisdizione generale di legittimità: esiste sempre quando ce l’esercizio di un potere, nn

ce bisogno ke ci sia una previsione tipica di legge ke ci dica quando possa essere esercitata

Si esercita in seguito ad un’azione di annullamento di un atto amministrativo.

Il giudice si limiterà a verificare la legittimità dell’atto non interessandosi dei motivi che hanno

portato l’amministrazione ad adottare lo stesso

Nella giurisdizione di legittimità il giudice ha pieno accesso al fatto: puo ricostruire la realtà di

fatto in relazione alla quale l’amministrazione ha adottato il provvedimento.

sindacato sulla discrezionalità tecnica dell’amministrazione: oggi si ritiene ke il giudice puo

ripercorrere tt le valutazioni compiute dalla amministrazione, sulla scorta dei poteri istruttori di cui è

mi possesso. 4

- esclusiva: solo nei casi previsti dalla legge ovvero:

pubblico impiego e le concessioni di beni e servizi pubblici

• risarcimento del danno ingiusto in conseguenza dell’inosservanza del termine di

• conclusione del procedimento amministrativo

questioni relative alla formazione, conclusione ed esecuzione degli accordi integrativi o

• sostitutivi di un provvedimento amministrativo

nullità provvedimento adottato in violazione o elusione del giudicato

• questioni relative alla concessione di beni, servizi pubblici, urbanistica ed edilizia

• alcune questioni relative ai contratti delle amministrazioni

• controversie concernenti le autorities

• questioni ke attengono all’ espropriazione e l’esercizio dei poteri ablatori

•

Due sentenze della c.cost hanno ampliato i poteri del giudice amminstrativo:

1. la corte ha riconosciuto al giudice il potere di adottare tt i provvedimenti cautelari ke ritiene

necessari per tutelare la posizione del ricorrente

2. introduzione della prova testimoniale nei processi su controversi relative all’impiego pubblico

- di merito: si ha quando il giudice amministrativo può sostituirsi all’amministrazione (e solo nei

casi previsti dalla legge)

Essa consente di sindacare nn solo la legittimità dell’atto ma anche il merito dello stesso,

esercitando quindi una attività ke esula dalla sua funzione ordinaria.

Proprio in forza di cio il giudice può

- annullare l’atto

- disporre il risarcimento del danno

- sostituirsi all’amministrazione: in questo caso il giudice potrà nominare un commissario ad

acta. Nell’esercizio di tale poter il giudice potrà modificare, riformare o adottare un atto

nuovo.

materie ke rientrano nell giurisdizione di merito: tt le controversie aventi ad oggetto

attuazione delle pronunce giurisdizionali esecutive o del giudicato (in caso di giudizio di

• inottemperanza)

operazioni in materia elettorale

• sanzioni pecuniarie la cui contestazione è devoluta alla giurisdizione del giudice amministrativo

• contestazioni sui confini degli enti territoriali

• atto amministrativo adottato dalle autorità indipendenti

• 5

ricorsi collettivi contro p.a. (class action): possibile nelle ipotesi di cattivo esercizio del potere

• amministrativo da parte di tt i soggetti titolare di posizioni sostanziali omogeneo

mancato esercizio del potere amministrativo: mentre il silenzio inadempimento è omissione, il

silezo rifiuto è sempre stato considerato atto amministrativo.

L’annullamento in questo caso nn è sufficiente affinché ci sia una tutela effettiva. L’art 34c2 ci dice

ke in nessun caso il giudice può pronunciare cn riferimento a poteri amministrativi nn ancora

esercitati (quindi nn si può sostituire all’amministrazione). Ciò ke eventualmente potrà fare sarà

obbligare l’amministrazione a pronunciarsi nell’ipotesi di silenzio inadempimento.

la legge 25/2005 ci diceva ke nei casi di silenzio inadempimento l giudice poteva verificare la

fondatezza dell’istanza promossa su cui l’amministrazione nn si e pronunciata potendo addirittura

emettere una sentenza di condanna nei confronto dell’amministrazione ke costringeva la stessa ad

adottare un determinato provvedimento.

L’art 31 del codice di procedura amministrativa xo limita i casi in cui il giudice può pronucnars

sulla fondatezza della domanda del ricorrente solo quando l

- ’amministrazione nn ha nessun margine di discrezionalità

- attività è vincolata (quindi nn ce discrezionalità di scelta)

- nn sono necessari adempimenti istruttori ke devono essere compiuto dall’amministrazione

può il giudice amministrativo pronunciarsi su decisioni dell’amministrazioni adottate applicando la

propria discrezionalità tecnica?:

inizialmente la giurisprudenza nn consentiva al giudice di entrare nel merito della decisione tecnica

dell’amministrazione.

Oggi xo questo orientamento viene visto tropo restrittivo dell’attività giurisdizionale del giudice. Per

questo motivo la giurisprudenza più moderna ci dice ce: sindacato del giudice amministrativo

diventa un sindacato intrinseco.

Ma come avverrà ciò?

mentre il sindacato debole: giudice può verificare solo la correttezza dell’operato della

amministrazione

il sindacato forte può spingersi fino al contenuto della valutazione ke fa l’amministrazione, quindi

nn valutare solo l’iter ma anche il contenuto dell’atto emanato dall’amministrazione stessa.

giurisdizione estesa al merito

E estesa al merito xke ci sono casi in cui la legge vuole attribuire al giudice amministrativo poteri di

cognizione più ampi, nn solo più riferiti alla legittimità dell’atto ma anche l’opportunità pubblica

dell’atto.

Essa può riguardare sia gli interessi legittimi ke i diritti soggettivi, il giudizio di merito più utilizzato è

il giudizio di ottemperanza (che si ha nei casi in cui l’amministrazione ometta di agire e il giudice

ordini di ottemperare in accoglimento di una istanza promossa da un ricorrente). 6

Il giudice in questo caso ha poteri di completa cognizione, si sostituisce alla amministrazione

anche attraverso la nomina di un curatore

Gli elementi comuni sono:

- cognizione estesa all’opportunità pubblica del provvedimento

- poteri decisori ke permettono di modificare e riformare gli atti amministrativi impugnati

GIURISDIZIONE ESCLUSIVA

Cambiano in questo caso i termini di proposizione del ricorso, nn più termini di decadenza

brevi, ma termini di prescrizione del diritto (potrò proporre il ricorso fino alla prescrizione del

diritto)

La g.esclusiva venne istituita nel 23 cn l’esigenza di attribuire al giudice amministrativo la

giurisdizione sulle controversie da pubblico impiego. Ce stato xo nei decenni un conflitto di

giurisdizione tra giudice ordinario e giudice amministrativo

teoria atto paritetico: atti cn cui l’amministrazione si mette sullo stesso piano del destinatario della

sua azione.

Nelle ipotesi di giuri esclusiva sarà possibile anche esercitare l’azione risarcitoria! In passato

la richiesta di risarcimento era possibile solo quando la lesione è di un diritto soggettivo (e quindi

esperire solo nella giurisdizione esclusiva o davanti al giuridico ordinario). Xo negli anni l’interesse

legittimo ha acquistato una importanza sempre maggiore.

xke ce giurisdizione esclusiva?: nonostante la netta distinzione tra diritto e interesse (ce interesse

quando ce potere dell’amministrazione ke è ostativo rispetto all’esistenza di un diritto), nel tempo si

senti la necessita si attribuire al giudice amministrativo anche giurisdizione su diritti soggettivi su

specifiche materie. Questo venne fatto cn 2 norme del … (2:00)

3 sono i settori di cognizione del giudice amministrativo in giuri esclusiva:

- servizi pubblici e affidamento gestione servizi pubblici: al giudice am vanno tt le

controversie ke riguardano la gestion