Appunti diritto privato

LE FONTI DEL DIRITTO

Le regole che costituiscono il diritto di un paese hanno una loro origine, una loro fonte. Le due fonti archetipiche del

diritto sono la legge, che viene imposta “dall’alto”, dall’autorità, e la consuetudine, che sorge spontaneamente “dal

basso” come comportamento che i consociati osservano perché lo ritengono obbligatorio.

Nel corso delle diverse epoche ed aree geogra che, il rapporto tra legge e consuetudine è cambiato: la prima è prevalsa

sulla seconda e il diritto è divenuto essenzialmente diritto statuale.

Attualmente, le fonti del diritto si distinguono in:

- fonti-atti e fonti-fatti

-fonti di produzione e fonti di cognizione

Le fonti-atti sono date dal diritto scritto, cioè dalle regole imposte dalle autorità preposte alla creazione del diritto scritto,

secondo quanto previsto dalla “norma fondamentale”; esse possono essere statali e non statali (regionali, provinciali,

comunali, oppure comunitarie). Le fonti-fatti sono le regole che compongono il diritto non scritto, originato

spontaneamente dalla convinzione di dover osservare una regola di comportamento, cioè la consuetudine. A tali fonti si

aggiungono anche la giurisprudenza, ovvero la creazione di regole mediante l’interpretazione del diritto e la prassi.

Le fonti di produzione sono gli atti e i fatti idonei a produrre diritto: la legge e la consuetudine. Si quali cano invece come

fonti di cognizione gli atti e i documenti uf ciali mediante i quali si può conoscere il diritto, come la Gazzetta Uf ciale e le

raccolte di leggi.

Attualmente la gerarchia delle fonti del diritto nell’ordinamento italiano è la seguente:

Codice civile:

legge emanata nel 1942 (epoca fascista) momento storico differente da oggi, infatti il diritto è uno specchio della realtà

sociale.

Il 1942 è un contesto dove vige una famiglia patriarcale ovvero il padre a capo e tutti gli altri sono subordinati e l'unica

forma di ricchezza è la proprietà terriera.

Il codice civile è ancora in vigore perché:

1-interpretazione: consente ad una norma di adeguarsi nei tempi anche se uguale

2-alcune norme sono state modi cate

3-nel tempo sono state emanate leggi speciali che disciplinano aspetti speci ci, e si af ancano al codice civile

In Italia dagli anni 70 si è abusato delle leggi speciali

In questi anno si ha la decodi cazione ovvero ovvero una fuoriuscita dal codice di alcune materie che trovano posto

proprio nelle leggi speciali(disciplinano gli aspetti speci ci di una materia). La decodi cazione porta ad una perdita di

sistematicità e di capire cosa succede se se insorge un contrasto tra legge generale e legge speciale.

Il nostro sistema ordinamentale seppure unitario si caratterizza per il pluralismo normativo.

Fonte del diritto: fonte di produzione, ogni atto fatto idonea a produrre e modi care estinguere norme giuridiche. nel

nostro sistema vi sono ordinate gerarchicamente (la fonte posta al di sopra può derogare a quelle di sotto- viceversa non

possono; devono essere conforme)

1) la costituzione:

emanata nel 1948—> ne prima seconda guerra mondiale: si è trovato necessario scrivere alcuni principi fondamentali,

in modi cabili, testi normativi che devono impedire di calpestare i diritti fondamentali dell’uomo(prima parte:

enunciazione)

La costituzione è rigida: perché immodi cabile , modi cabile la seconda parte: istituzioni, attraverso procedure

complesse e dette aggravate:art 138

Inoltre è rigida perché è necessaria la presenza di un organo che deve garantire che tutte le leggi

devono essere conformi alla costituzione.

Quest'organo è chiamato corte costituzionale: è un sistema accentrato, e diffuso. Il controllo oltre ad essere accentrato

è anche misto perché ha spinto tutti i giudici ad un primo controllo di costituzionalità delle leggi—> infatti prima di

rivolgersi alla corte i giudici lo devono veri care.

Essa controlla la legge al seguito dei rinvii pregiudiziale.

-sentenza accoglimento di ricorso: da ragione—> se la norma è anticostituzionale, la norma viene abrogata nel giorno

giorno successiva alla sentenza

-sentenza di rigetto: norma norma conforme e restano nel sistema

-sentenza monito: rimprovero al parlamento—> si dà un tempo per modi care la norma, se non lo fa si passa alla

sentenza di accoglimento

-sentenza interpretativa di accoglimento e sentenza interpretativa di rigetto: la norma resta ma decide il giudice come

interpretarla

-sentenza di inammissibilità: non vi sono requisiti per pronunciarsi—> art 134: possono essere sottoposti al controllo

della corte solo leggi e atti aventi forza di legge.

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1) leggi costituzionali: leggi che modi cano la costituzione

Legge 1 del 2022 per modi care la legge 9 e 41: per inserire la tutela degli ecosistemi e generazioni future

2) fonti europee e internazionali

Europee: si dividono in primarie e derivate

➢ Primarie:

trattati

• 1957: a Roma: trattato sulla comunità economica europea—> nasce con l'obiettivo patrimoniale

= creare un mercato europeo in cui venivano garantite le quattro libertà: merci ,servizi ,capitali e lavoratori

• 1992: trattato di Maastricht: non si parla di comunità economica ma di comunità europea

• 1999: trattato di Amsterdam: diritti fondamentali della persona umana

• 2000: carta dei diritti fondamentali UE, "carta di Nizza”

—> questa assumerà valore giuridico nel 2009 diventerà obbligatoria per gli Stati no

• 2009: trattato di Lisbona

-trattato UE: principi fondamentali che governano l’UE

-Trattato di funzionamento UE: norme per funzionamento

➢ Derivate:

derivano da trattati—> regolamenti, direttive e decisioni (pareri raccomandazioni(atti non vincolanti))

• regolamenti: atti vincolanti per gli Stati membri. Hanno ef cacia diretta e orizzontale ovvero: diretta perché sono inseriti

nello Stato senza tramite, orizzontale perché sin da subito le regola i rapporti tra gli Stati

• direttive hanno un'ef cacia mediata: per entrare nell'ordinamento devono essere recepite da una fonte primaria. Ci

sono alcune direttive che sono Self executing che sono applicabili negli Stati quando ricorrono insieme tre requisiti:1)

preciso,2) entro il termine pre ricevimento: due anni,3) ef cacia diretta. In questo caso opera il regolamento

• decisioni: regolamento= ef cacia diretta, ma non sono rivolte a soggetti indeterminati, la decisione è direttamente

rivolta a qualcuno

• parere raccomandazioni: fonti del diritto morbido—> non prevedono obblighi speci ci

internazionali

➢ consuetudinario: art .10: comma 1—> principi fondamentali internazionali comuni a tutti gli Stati a cui l'ordinamento

politico italiano si conforma senza che viene recepito dallo Stato. I principi fondamentali sono consuetudini

internazionali: sono formate caratterizzate per due elementi:

1) soggettivo: tengono la condotta nella doverosi giuridica

2) Oggettivo: gli Stati tengono sempre una stessa condotta allo stesso modo

➢ pattizio: rappresenta l'insieme degli accordi trattati e convenzioni (gli Stati si impegnano rispettare obblighi etc…)

Come entrano nell'ordinamento dello Stato?

1) ricevimento a Doc: si crea una legge ordinaria che riprende il contenuto del trattato

2) 2) ordine di esecuzione del trattato: una legge ordinaria consente l'ingresso dicendo: si dà piena attuazione al

trattato X.

In entrambi i modi è una legge statale: legge primaria—> fonte primaria

La legge primaria crea due problemi:

-convenzione EU (CEDU) dei diritti dell'uomo e delle libertà fondamentali*

-con itti tra norme

Norme e principi e regole

Un esempio di regola: la regola di non uccidere se uccidi la regola non sarà rispettata se non uccidi la regola sarà

rispettata

La regola quindi è rispettata o in tutto o in niente

Il principio invece ha diverse gradazioni di soddisfazione

È rispettato quando ad esempio vengono eseguite le vaccinazioni, ci sono diverse novità per soddisfare il principio.

Ogni regola è riconducibile almeno un principio—> una regola può anche essere risultato di più principi e non di uno

solo.

Le regole possono essere in contrasto tra loro i principi no

Il contrasto tra regole è detto antinomia normativa.

Come si risolve il con itto tra norme?

Un giudice tre criteri

-gerarchico: si applica la norma che vi è più alta

-cronologico: quello dopo prevale su quello prima

-specialità: se ci sono due norme una contenuta in una legge generale e l'altro una legge speciale prevale quella

speciale (le leggi speciali disciplinano aspetti speci ci della materia)

*La CEDU

Nasce nel 1950 come accordi internazionale che contiene i diritti fondamentali dell’uomo

Perché la cedo ha previsto gli istituzione di una corte (a Strasburgo) che il singolo soggetto può direttamente rivolgersi

quando reputa sia stato violato o nuovo suoi suoi diritti

(es: carceri italiani troppo piccoli—> violavano i diritti dei detenuti)

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Per rivolgersi ad essa c'è bisogno di due requisiti

1) il soggetto abbia subito la violazione di un proprio diritto fondamentale

2) Che abbia già fatto ricorsi interni

Art.2: diritto alla vita

Art.3: proibizione della tortura

Art.6: processo equo

Le leggi pattizio entrano tramite leggi ordinarie—> fonti primarie(legge emanata dal parlamento)

L'ingresso della cedu in Italia è una legge primaria: la corte costituzionale come escamotage nomina la cedo come

valore di norma interposta= tra costituzione e fonte primaria

art.117: il legislatore si conforma agli obblighi internazionali assunti.

Il parlamento ha potere legislativo: fa leggi ordinarie= fonti primarie

Ci sono delle eccezioni alcune leggi possono essere fatte dal governo (in Italia si abusa)

-decreti legge: in caso di necessità e urgenza

—> c'è stata un'iterazione del decreto-legge: alla scadenza doveva diventare legge

-decreti legislativi: il parlamento fa una legge delega entro la quale si deve muovere il governo

(è limitato)

Le relazioni umane sono in nite, non sono tutte rilevanti come l'amicizia salvo che non vi sia matrimonio, unione civile,

convivenza registrata—> hanno interesse giuridico: previsto dal diritto disciplinato da esso

Le relazioni giuridiche creano invece rapporto obbligatorio: tra credito e debitore

Si trovano due situazioni: attiva: -situazione di pretesa, di diritto -passiva: situazione di dovere

La relazione giuridica non è la relazione tra due soggetti ma la relazione tra due situazioni attiva e passiva perché

talvolta il soggetto di una situazione non può essere determinato; quindi esiste la relazione il soggetto.

Situazione giuridica soggettiva: sia la situazione attiva, sia la situazione passiva= situazione che attribuisce il rapporto

giuridico

—> diritto soggettivo: situazione attiva per eccellenza: potere di agire per un interesse individuale per ottenere la

soddisfazione di un proprio interesse protetto nell'ordinamento giuridico

Patrimoniale attivi

A)di credito: si aziona nei confronti di un soggetto determinato per ottenere la soddisfazione di un proprio interesse

B)reali reali: si aziona nei nei confronti di tutti esempio diritto di proprietà proprietà.

Patrimoniali passivi

A) di credito la situazione passiva è l'obbligazione

B) se reali la situazione passiva è l’obbligo: astenersi dal compiere atti che violano il diritto di proprietà

Non patrimoniali attivi—> diritti legati alla famiglia e personalità:diritto soggettivo personale

Non patrimoniali passivi—> quando non è patrimoniale la gura corrispondente passiva è sempre l’obbligo

Esistono altre situazioni giuridiche soggettive

-diritto potestativo

—> attivo:potere unilaterale che può costituire, modi care o estinguere una situazione che nisce per incidere un'altra

situazione di un altro soggetto

—> passivo: soggezione: posizione del soggetto che non ha potere che quella circostanza si modi chi

-aspettativa:

—> attivo: quando viene stipulato un contratto preliminare; ogni volta che il soggetto è titolare di un'azione che

costituisce poi un diritto

—> passiva: dovere di conservazione dell'interesse altrui durante il tempo ,la parte deve comportarsi buona buona fede

-potestà:

—> attivo: situazione di diritto e doveri e viene ad essere svolta nell'interesse altrui; tipica genitoriale tolta dal codice

civile

—> passiva: interesse legittimo; interesse di uno o più soggetti di controllare che essa sia esercitata correttamente, se

non corretta il soggetto in questione avrà il diritto di agire davanti a un giudice e costringerlo a farlo correttamente

Onere;

—> attiva: il titolare tiene un comportamento o fa un'azione l'interesse proprio

esempio la trascrizione(acquisto beni immobile o l'onere di trascrivere nel registro immobiliare che attesta che tutti gli

effetti) rende così opponibile un diritto nei confronti dei terzi

—> passivo: situazione strumentale al soddisfacimento utile; il soggetto che tiene registro che ha l'obbligo di trascriverlo

fi fi fi fi fi

Rapporto giuridico

ATTIVO PASSIVO

Reale Dovere

Di credito Obbligo

Personale dovere

Potestativa Soggezione

Aspettativa Dovere conservare int.altrui

Potestà Controllo

Titolarità = legame tra situazione e soggetto →

- attuale:quando già esiste un soggetto titolare la situa appartiene ad un soggetto

→ci

- Potenziale = quando si pone in termini di spettanza sono presupposti, ma di fatto non esiste ancora il titolare

(bambino che deve nascere)

- Occasionale:quando la situa può appartenere a chiunque

- Istituzionale: quando la situa può e deve appartenere solo a quel determinato soggetto, in caso contrario può venire

meno il rapporto

Esercizio di situazione giuridica soggettiva→ io esercito la mia situa giuridica

→ Proprietà= conferisce al proprietario il potere di godimento( trarre utilità dal proprio bene) e disposizione (potere di

compiere atti giuridici- assumere decisioni e disporre del proprio bene= diritto di dare in locazione, vendere, dare in uso

frutto.

Chi esercita proprietà e titolare = avvolte l'ex della situa può essere af dato ad un altro soggetto

Un altro sogg diverso dal titolare può essere:

- x contralto=concesso direttamente dal titolare tramite procura,

- x legge= minorenni titolari, genitori - tutore esercente

→abuso di potere =quando c'è un ex controfunzionale della situazione-art. 833 = divieto alti emulativi, il proprietario non

può compiere atti che creano molestie ad altri

→eccesso di potere =sia quando non si ha potere di fare determinate cose (assenza potere);

sia quando ho il potere di fare solo alcune cose e vado oltre(limiti potere e li supero),

Mercato = luogo degli scambi, solo x alcuni scombi/operazioni x beni di valore= richieste formalità

1) contratto: atto mediante il quale due o + parti vogliono costruire-modi care- estinguere un rapporto giuridico avente

carattere patrimoniale (economicità)

2) atto di autonomia negoziale - negozio: all'interno di esso vi sono anche i contratti e tutti gli atti che vedono interessati

gli atti unilaterali

Contratto →

Prestazioni corrispettive i è una reciprocità delle prestazioni, quando una di esse esiste solo in ragione dell'altra

=vendita

Modalità di conclusione

1) l'ef cacia reale: alcuni invece di produrre solo obbligazioni ne producono anche reali (trasferimento di diritto = ha x

ogg. Il trasferimento della proprietà di una cosa

2) Ef cacia obbligatoria:danno nascita ad obbligazioni rapporto obbligatorio =tutti i contratti ne producono

Il contratto è annullabile = nullità

Può essere invalidato solo se chi ne fa l'interesse del minore a volerlo annullare = fatto da un minore (chi lo stipulo un

esso deve dimostrare di essere in buona fede e di essere stato raggirato da esso)

→

Che cosa è un atto giuridico? fatto giuridico

Evento valutato da norme giuridiche dal quale ne derivano effetti (conseguenze giuridiche che del fatto)

Rappresenta la premessa che giusti ca determinate Conseguenze giuridiche

Il fatto giuridico può essere:

- rilevante: tutti i fatti sono rilevanti il diritto→ perché ogni fatto socialmente rilevante è preso in considerazione da una

norma(regola o principio) →

- ef cacia: non tutti i fatti producono effetti giuridici ci sono fatti non pienamente ef caci, quando x soddisfare un

interesse è necessario un ulteriore evento

fi fi fi fi fi fi fi

Es: contratto acquisto motorino in condizione di superare esami; non genera ef cacia ma genera degli effetti limitati

vi sono altre 2 categorie: →

-naturali = prescindono dalla volontà del soggetto es- alcuni modi di acquisto della proprietà (avulsione-alluvione)

- umani =si dividono in due + atto giuridico in senso stretto: è un atto di fatto formulato dall'uomo, ma gli effetti sono

predeterminati dalla legge

Es- lettera di messa in mora (oltre interessi ogni gg di ritardo, anche danni di risarcimento + giuridico:le parti scelgono gli

effetti che derivano da un determinato alto.

→ contratto giuridico X eccellenza

Entrambi si concludono attraverso due modalità:

- dichiarazione: atto comunicativo mediante il quale si trasmette un signi cato= dichiarazione con manifestazione

espressa

- comportamenti concludenti:la mia intenzione si capisce da un comportamento

Per essere parti del nostro sistema devono essere leciti e meritevoli di tutela

- lecito→ quando non è contrario alle norme imperative (inderogabili tra le parti)ordine pubblico ( due cla