Appunti di Diritto commerciale

PARTE SECONDA - LE SOCIETA'

Definizione. Le società sono organizzazioni di persone e di mezzi create

dall'autonomia privata per l'esercizio in comune di un'attività produttiva.

Sono le strutture organizzative tipiche previste dall'ordinamento per l'esercizio in

forma associata dell'attività d'impresa.

Società di persone → società semplice; in nome collettivo; in accomandita

 semplice.

Società di capitali → società per azioni; in accomandita per azioni; a

 responsabilità limitata.

Società cooperative, mutue assicuratrici.



Il contratto di società. Con il contratto di società due o più persone conferiscono

beni o servizi per l'esercizio in comune di un'attività economica allo scopo di dividerne

(art. 2247

gli utili ).

(s.r.l. e s.p.a. possono essere costituite anche con atto unilaterale).

Elementi Caratterizzanti:

Conferimenti. Prestazioni con cui le parti del contratto di società si obbligano,

 costituiscono i contributi dei soci alla formazione del patrimonio iniziale della

società.

La funzione è quella di dotare la società del capitale di rischio iniziale per lo

svolgimento dell'attività: ciascun socio si espone al rischio d'impresa.

Esercizio in comune di attività economica (scopo mezzo). Si definisce

 oggetto sociale la specifica attività che i soci si propongono di svolgere. Tale

attività deve essere predeterminata nell'atto costitutivo. In tutte le società

l'oggetto sociale deve consistere nello svolgimento di un'attività (serie

coordinata di atti) e di un'attività economica (ovvero un’attività produttiva,

condotta con metodo economico e finalizzata alla produzione e scambio di beni

e servizi).

Le società non possono invece essere costituite al solo scopo di consentire il

godimento dei beni conferiti dai soci. La disciplina in tal caso applicabile è

quella della comunione.

Divisione degli utili [scopo fine].

 Scopo lucrativo Scopo mutualistico Scopo consortile

una società può essere Perseguito, per legge, Non si deve

costituita per svolgere dalle società necessariamente

attività di impresa con cooperative ed è lo perseguire uno scopo di

terzi allo scopo di scopo di fornire lucro in senso proprio.

conseguire utili (lucro direttamente ai soci Le società, dunque sono

oggettivo), destinati ad beni, servizi o occasioni un fenomeno

essere successivamente di lavoro a condizioni essenzialmente

divisi fra i soci (lucro più vantaggiose di egoistico e sono

soggettivo). quelle di mercato. caratterizzate dalla

destinazione ai suoi

membri (auto-

destinazione) dei

benefici patrimoniali

conseguibili attraverso

l’esercizio in comune 1

dell’attività d’impresa.

complesso dei rapporti giuridici attivi e passivi che fanno

Patrimonio sociale. È il

capo alla società. Esso è inizialmente costituito dai conferimenti eseguiti o promessi

dai soci e successivamente subisce continue variazioni qualitative e quantitative in

relazione alle vicende economiche della società.

Patrimonio Netto. Differenza positiva tra attività e passività.

Capitale sociale nominale. È una cifra che esprime il valore in denaro dei

conferimenti che risultano dall'atto costitutivo della società. Esso rimane immutato nel

corso della vita della società fin quando, con modifica dell'atto costitutivo, non se ne

decide l'aumento o la riduzione: è quindi un valore storico.

La cifra del capitale sociale indica la frazione del patrimonio netto non distribuibile fra i

soci e perciò assoggettata ad una:

vincolistica: un margine di garanzia

Funzione che si risolve per i creditori i

 patrimoniale supplementare (potranno fare affidamento per soddisfare i propri

crediti). organizzativa:

Funzione termine di riferimento per accertare periodicamente se

 la società ha conseguito utili (attività > passività + capitale sociale) o subito

perdite. 2

LA SOCIETA' SEMPLICE. LA SOCIETA' IN NOME COLLETTIVO.

Società semplice. Tipo di società che può esercitare solo attività non commerciale e

ciò comporta che essa può essere legittimamente impiegata solo per le imprese

agricole.

(iscrizione nella sezione speciale del registro delle imprese con funzione di pubblicità

legale).

Società in nome collettivo. Tipo di società che può essere utilizzata sia per

l'esercizio di attività commerciale, sia per l'esercizio di attività non commerciale.

Nella società in nome collettivo tutti i soci rispondono solidamente ed illimitatamente

per le obbligazioni sociali e non è ammesso patto contrario.

La condizione di regolarità è l'iscrizione nel registro delle imprese con effetti di

pubblicità legale. Essa non è condizione di esistenza poiché l’omessa registrazione

rapporti fra società e terzi

incide solo sulla disciplina, ovvero che i siano regolati, sotto

alcuni aspetti (per i soci meno favorevole), dalla disciplina della società semplice.

collettiva regolare: è regolare la società iscritta nel registro delle imprese.

 collettiva irregolare: è irregolare la società non iscritta nel registro delle imprese

 perché le parti non hanno provveduto a redigere l'atto costitutivo o perché non

hanno provveduto alla registrazione dello stesso.

Atto costitutivo. Ai fini della registrazione e della regolarità della società, l'atto

redatto per atto pubblicato o

costitutivo della società in nome collettivo deve essere

per scrittura privata autenticata.

Deve inoltre contenere le seguenti indicazioni:

1. la generalità dei soci

2. la ragione sociale

3. i soci che hanno l'amministrazione e la rappresentanza della società

4. la sede della società e le eventuali sedi secondarie

5. l'oggetto sociale

6. i conferimenti di ciascun socio

7. le prestazioni cui sono obbligati i soci d'opera

8. I criteri di riparte degli utili

9. la durata della società

Società di fatto. Per la costituzione di una società di persone non è necessario atto

scritto.

Il contratto di società si può perfezionare anche per fatti concludenti e si parla in tal

caso di società di fatto. La società di fatto è regolata: 3

dalle norme della società semplice se l'attività esercitata non è commerciale;

 dalle norme della collettiva irregolare se l'attività è commerciale, con la

 conseguenza che tutti i soci risponderanno personalmente ed illimitatamente

delle obbligazioni sociali. Essa è, dunque, esposta al fallimento al pari di ogni

imprenditore commerciale ed il fallimento della società determina

automaticamente il fallimento di tutti i soci: dei soci noti e occulti.

Società occulta. Dalla società con soci occulti va distinto il fenomeno della società

occulta. società costituita con l'espressa e concorde volontà dei soci di non

È società occulta la

rivelarne l'esistenza all'esterno. Ciò che la caratterizza è il dato che l'attività di

impresa deve essere svolta ed è svolta per conto della società, ma senza spenderne il

nome → la società esiste nei rapporti interni fra i soci, ma non viene esteriorizzata (nei

rapporti esterni l’impresa si presenta come impresa individuale di uno dei soci o anche

di un terzo, che operano spendendo il proprio nome).

Società apparente. Capita spesso che il giudice si convinca che dietro ad un

imprenditore individuale, insolvente o già fallito, ci sia una società.

Se ne è convinto, il tribunale fallimentare si limita a prevenire possibili obiezioni sulla

prova dell'esistenza della società invocando il principio dell'apparenza. una

È nata così la figura della società apparente: la giurisprudenza afferma infatti che

società, ancorché non esistente nei rapporti tra i presunti soci, deve tuttavia

considerarsi all'esterno quando due o più persone operino in modo da ingenerare nei

terzi la ragionevole opinione che essi agiscano come soci.

Conferimenti. Con la costituzione della società il socio assume obbligo effettuare i

conferimenti determinati nel contratto sociale. Nella società di persone può essere

conferita ogni entità (bene o servizio) suscettibile a valutazione economica ed utile per

il conseguimento dell’oggetto sociale.

Conferimento di beni in proprietà. La garanzia dovuta dal socio e il

o vendita.

passaggio dei rischi sono regolati dalle norme sulla Sul socio grava,

inoltre, il rischio del perimento per caso fortuito della cosa conferita fin quando

la proprietà non sia passata alla società.

Conferimento dei beni in godimento. La garanzia dovuta dal socio è

o locazione.

regolata dalle norme sulla In questo caso il rischio resta a carico del

socio che le ha conferite. Questi potrà essere escluso dalla società qualora la

cosa perisca o il godimento de impossibile per causa non imputabile agli

amministratori.

Il bene conferito in godimento resta ovviamente di proprietà del socio, la società

ne può godere ma non ne può disporre.

Conferimento di crediti. Il socio che conferisce crediti risponde nei confronti

o della società dell’insolvenza del debitore ceduto nei limiti del valore assegnato

al suo conferimento. Sarà, inoltre, tenuto al rimborso delle spese ed a

corrispondergli gli interessi. Se non versa tale valore può essere escluso dalla

società.

Socio d'opera. Nelle società di persone il conferimento può essere costituito

o anche dall’ obbligo del socio di prestare la propria attività lavorativa a favore

della società→ socio d'opera.

Il socio d'opera, infatti non è un lavoratore subordinato, non ha diritto ad un

trattamento salariale e quindi il compenso per il suo lavoro è rappresentato

dalla partecipazione ai guadagni della società: corre il rischio di lavorare invano.

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Patto leonino. Tutti i soci hanno diritto di partecipare agli utili e partecipano alle

perdite della gestione. L'unico limite posto dall'autonomia privata è rappresentato dal

uno o più soci sono esclusi

divieto di patto leonino. Infatti, è nullo il patto con il quale

da ogni partecipazione agli utili o alle perdite. Nullo è in via di principio solo il patto

leonino con conseguenza che troveranno applicazione criteri legali di ripartizione degli

utili e delle perdite:

a) se il contratto nulla dispone, le parti spettanti ai soci dei guadagni e delle

perdite si presumono proporzionali ai conferimenti;

b) se il valore dei conferimenti non è stato determinato, le parti si presumono

uguali;

c) se è determinata soltanto la parte di ciascuno nei guadagni, si presume che

nella stessa misura si debba determinare la partecipazione alle perdite;

Diritto agli utili.

 Società semplice: il diritto del socio di percepire la sua parte di utili nasce con

l'approvazione del rendiconto;

S.n.c.: il documento destinato all'accertamento degli utili e delle perdite è il

 bilancio di esercizio, redatto con i criteri stabiliti per il bilancio delle s.p.a.

La responsabilità dei soci per le obbligazioni sociali.

società semplice

Nella la responsabilità dei soci, non investiti del potere di

 può essere esclusa o limitata da un patto sociale,

rappresentanza della società,

il quale risulta opponibile ai terzi solo se portato a loro conoscenza con mezzi

idonei.

società in nome collettivo,

Nella invece, la responsabilità illimitata e solidale di

 inderogabile.

tutti i soci è (chi entra a far parte di una società già costituita

risponde con gli altri soci per le obbligazioni sociali anteriori all'acquisto della

qualità di socio).

Responsabilità società e Responsabilità dei soci. I soci sono responsabili in solido

via sussidiaria

fra di loro, ma sono responsabili in rispetto alla società in quanto

beneficio di preventiva escussione

godono del del patrimonio sociale.

I creditori sociali sono, cioè, tenuti a tentare di soddisfarsi sul patrimonio della società

prima di poter aggredire il patrimonio personale dei soci.

società semplice,

 Nella il creditore sociale può rivolgersi direttamente al singolo

beneficio di

socio illimitatamente responsabile e sarà esso ad invocare il

preventiva escussione, specificando i beni sui quali il creditore possa

agevolmente soddisfarsi (anche collettiva irregolare);

società in nome collettivo regolare,

Nella il beneficio di escussione è più intenso,

 opera automaticamente. I creditori sociali non possono pretendere il pagamento

dai singoli soci se non dopo l'escussione del patrimonio sociale.

Divieto di compensazione. Il creditore personale del socio non può compensare il

suo credito verso il socio con il debito che eventualmente abbia verso la società.

I creditori personali dei soci. Il creditore personale del socio non è sprovvisto di

tutela. Egli infatti può: diritti sugli utili

far valere i suoi spettanti al socio suo debitore;

o 5

atti conservativi

compiere sulla quota allo stesso spettante nella liquidazione

o della società.

Nella società semplice (e s.n.c irregolare), inoltre, il creditore particolare del

 socio può anche chiedere la liquidazione della quota del suo debitore, provando

però che gli altri beni del debitore sono insufficienti a soddisfare i suoi crediti;

Ciò comporta l’esclusione di diritto del socio;

La società sarà tenuta a versagli, entro 3 mesi, una somma di danaro

corrispondente al valore della quota del socio al momento della richiesta.

Nella s.n.c. regolare, finché dura la società,

il creditore particolare del socio, non

 può chiedere la liquidazione della quota del socio debitore, neppure se prova

che gli altri beni dello stesso siano insufficienti a soddisfarlo.

N.B. Tale regola vale fino alla scadenza della società fissata nell’atto costitutivo.

Amministrazione della società.

L'amministrazione della società è l'attività di gestione dell'impresa sociale.

Il potere di amministrare è il potere di compiere tutti gli atti che rientrano nell'oggetto

sociale.

Amministrazione disgiuntiva : quando l'amministrazione della società spetta

 a più soci e ciascun socio amministratore può intraprendere da solo tutte le

operazioni che rientrano nell'oggetto sociale, senza essere tenuto a richiedere il

consenso o il parere degli altri soci amministratori. L'ampio potere di iniziativa

diritto di opposizione

individuale è tuttavia temperato dal riconosciuto a

ciascuno degli altri soci amministratori.

prima

L’opposizione deve essere esercitata che l’operazione venga compiuta e,

paralizza;

se tempestiva, la

Sul diritto di opposizione si esprime la maggioranza dei soci (amministratori e

non), determinata secondo la parte degli utili attribuita a ciascuno di essi

(conteggio per quote di interesse e non per teste ).

Amministrazione congiuntiva : è necessario il consenso di tutti i soci

 amministratori per il compimento delle operazioni sociali. Essa deve essere

espressamente convenuta nell'atto costitutivo o con modificazione dello stesso.

La maggior rigidità dell'amministrazione congiuntiva è però temperata dal

riconoscimento ai singoli amministratori del potere di agire individualmente

quando vi sia urgenza di evitare un danno alla società.

Potere di rappresentanza: è il potere di agire nei confronti dei terzi in nome

 della società, riguarda l'attività amministrativa esterna.

Potere di gestione: è il potere di decidere il compimento degli atti sociali,

 riguarda l'attività amministrativa interna.

Soci amministratori. I soci investiti dell'amministrazione possono essere nominati

direttamente nell'atto costitutivo o con atto separato.

La revoca dell'amministratore nominato nel contratto sociale deve essere decisa

 dagli altri soci all'unanimità, e con giusta causa;

L'amministratore nominato, invece, con atto separato è revocabile secondo le

 norme del mandato, anche se non ricorre giusta causa.

Tuttavia, per esso non opera il limite degli atti di ordinaria amministrazione

posto per il mandatario generale.

Sempre in applicazione della disciplina del mandato, avranno il diritto al

compenso per il loro ufficio, che può essere costituito anche da una più elevata

partecipazione agli utili. 6

Divieto di concorrenza. Nella società in nome collettivo incombe su tutti i soci uno

non esercitare per conto proprio o altrui un'attività concorrente con

specifico obbligo:

quella della società, ed inoltre di non partecipare come socio illimitatamente

responsabile ad altra società concorrente.

Scioglimento del singolo rapporto sociale. Il singolo socio può cessare di far parte

della società per:

Morte del socio : se muore un socio, i soci superstiti sono per legge obbligati a

liquidare la sua quota ai suoi eredi nel termine di 6 mesi. I soci superstiti non sono

quindi tenuti a subire il sub ingresso in società degli eredi del defunto. In alternativa, i

soci superstiti possono richiedere:

Lo scioglimento anticipato della società