Diritto commerciale

Diritto commerciale

Sommario

• Lezione introduttiva.........................................................................................2
• Evoluzione storica............................................................................................................. 3
• L’imprenditore.................................................................................................... 4
• Categorie di imprenditori.................................................................................6
• In base all’oggetto dell’attività.....................................................................................6
• In base alle dimensioni....................................................................................................... 8
• In base alla natura dell’imprenditore..........................................................................10
• Professionisti intellettuali...........................................................................13
• Inizio dell’attività d’impresa..........................................................................16
• Statuto generale dell’imprenditore..............................................................18
• Statuto generale dell’imprenditore commerciale.......................................18
• L’azienda........................................................................................................... 22
• Trasferimento dell’azienda............................................................................24
• Effetti sull’alienante................................................................................................... 27
• Effetti sui debiti e sui crediti..............................................................................29
• Effetti sui contratti in corso di esecuzione
• I segni distintivi...............................................................................................30
• L’insegna............................................................................................................................... 32
• Il marchio
• Disciplina della concorrenza........................................................................39
• Disciplina antimonopolistica.....................................................................................42
• Repressione della concorrenza sleale
• Le società.......................................................................................................... 43
• Elementi funzionali alla distinzione delle macro tipologie di società........................................48
• Le società di persone (SS, SNC)........................................................................51
• Nascita delle società............................................................................................................... 51
• Gli obblighi dei soci................................................................................................................ 54
• La responsabilità per le obbligazioni sociali.............................................................................58
• I creditori sociali e i creditori personali o particolari...........................................................59
• Amministrazione...................................................................................................................... 60
• Le decisioni dei soci................................................................................................................. 63
• Scioglimento del singolo vincolo associativo..........................................................................63
• Lo scioglimento della società..................................................................................................65
• Società in accomandita semplice....................................................................69
• Responsabilità dei soci............................................................................................................ 69
• Il trasferimento delle quote................................................................................................... 71
• Lo scioglimento della società.................................................................................................. 72
• La SAS irregolare................................................................................................................... 73
• Società di capitali............................................................................................73
• Società per azioni............................................................................................ 74
• Le società unipersonali............................................................................................................ 75
• Greta Pierotti 2
• I patrimoni destinati................................................................................................................. 77
• La costituzione della SPA....................................................................................................... 78
• Le azioni................................................................................................................................. 91
• I limiti alla circolazione delle azioni....................................................................................97
• Organizzazione della SPA..................................................................................................... 104
• L’assemblea..................................................................................................................... 104
• L’organo amministrativo.................................................................................................. 112
• L’organo di controllo........................................................................................................ 122
• Le modifiche dell’atto costitutivo.........................................................................................129
• Scioglimento e liquidazione................................................................................................... 140
• Società a responsabilità limitata.................................................................147
• Costituzione......................................................................................................................... 148
• Conferimenti......................................................................................................................... 149
• Le quote sociali.................................................................................................................... 152
• Il diritto di recesso............................................................................................................... 153
• Organizzazione della SRL..................................................................................................... 153
• Società a responsabilità limitata semplificata...........................................157
• Gruppi societari............................................................................................. 158
• Partecipazioni rilevanti.......................................................................................................... 159
• Collegamento....................................................................................................................... 159
• Controllo............................................................................................................................ 159
• Controllo contrattuale........................................................................................................ 160
• Attività di direzione e coordinamento....................................................................................160
• Società in accomandita per azioni................................................................161
• Le società cooperative..................................................................................163
• Sistemi alternativi di gestione.....................................................................164
• Sistema monistico.................................................................................................................. 164
• Sistema dualistico................................................................................................................. 166
• Libri sociali e libri contabili.........................................................................167
• Domande esame..............................................................................................169

Lezione 28/09/20

Lezione introduttiva

Libro di testo: Campobasso versione compatta

Che cos’è il diritto commerciale? È una disciplina che riguarda gli imprenditori, la loro attività e il contesto in cui operano. Le regole coordinano diversi interessi: tutelano diverse posizioni, tra cui finanziatori, consumatori, dipendenti ecc. Ognuna di queste figure ha interessi diversi, spesso in conflitto tra di loro, per cui si cerca di trovare una dialettica utile per tutelare tutto il panorama attorno alla figura “imprenditore”. Inoltre, a seconda del momento storico (es 1950 vs 2020) e del contesto (es mercato nazionale o internazionale), gli interessi possono essere differenti. In sintesi: dialettica di interessi a geometria variabile. Inoltre, vanno considerate le regole che provengono da altri soggetti. Applicazione giurisprudenziale da tenere in considerazione.

Il diritto commerciale è una branca del diritto privato, approfondisce il diritto privato e spesso ne fa delle deroghe e a volte delle variazioni in modo da applicare a situazioni specifiche regole ottimali.

Il diritto commerciale ha una vocazione transnazionale, da quando il mercato è diventato globale, per questo molte regole sono influenzate e a volte variate in base a direttive che provengono dall’esterno e dall’estero, ad es le direttive europee. Viene fatto in modo che le varie regolamentazioni non siano molto distanti tra loro, che siano in “armonia”.

Evoluzione storica

L’origine del diritto commerciale risale intorno all’XI secolo, basso medioevo, ossia l’epoca in cui tramonta il sistema feudale basato su un’economia di pura sussistenza. Prima per gli scambi commerciali non esisteva un complesso di leggi destinate a questa disciplina.

Con il passaggio da un sistema feudale (dove erano preferiti gli scambi commerciali all’interno dello stesso feudo, per quanto possibile, scambi sporadici) a uno di comuni, gli scambi commerciali aumentano e nasce la figura del “mercante”, che diventa presto una figura centrale nell’economia. Nasce quindi anche l’esigenza di una regolamentazione per questi scambi sempre più frequenti.

Passaggi fondamentali nell’evoluzione:

• 1) Per la difesa dei propri interessi artigiani e mercanti si organizzano in seno al comune e danno vita alle diverse corporazioni di Arti e Mestieri. In questo contesto nasce il diritto commerciale: alla corporazione dei mercanti viene assegnato il compito di trovare delle norme da applicare agli scambi per garantire la tutela ai soggetti degli scambi. Nasce la Ex mercatoria/Jus Mercatorum, un diritto degli affari mercantili distinto dal diritto comune. È un diritto speciale, poiché è non solo creato dai mercanti, ma anche applicato dai mercanti. Per cui tutto ciò che non andava poteva essere risolto all’interno della corporazione dei mercanti.
• 2) Il momento dei grandi stati monarchici, XVI secolo, la monarchia non vedeva di buon occhio che i mercanti si facessero e si applicassero le loro regole. La monarchia si accentra la creazione di queste regole, ma rimane un diritto speciale poiché dedito a una specifica attività. Non vi sono stati grandi conflitti poiché monarchia e commercianti avevano più o meno gli stessi interessi. È l’era delle grandi scoperte geografiche e entrambi erano mossi da interessi di appropriarsi di nuove terre, per scopi diversi. In questo momento nascono le future società di capitali. Le società sono uno strumento attraverso cui si svolge l’attività d’impresa. Le divideremo in due grandi gruppi: società di persone e società di capitali. Le società di capitali nascono per l’esigenza di raccogliere grandi capitali, poiché le spedizioni erano molto costose e vi era inoltre un alto rischio.
• 3) XVIII secolo, Rivoluzione francese, dopo si ha un cambio globale di ciò che era stato fatto fin ora. Ora si ha una forma di codificazione particolare, chiamate le codificazioni napoleoniche: si creano i codici, ognuno riguardante un ambito specifico. Ad es codice civile e codice di commercio, dove si regolamentavano gli atti di commercio, quindi regole da applicare ogni qualvolta CHIUNQUE compiva atti di commercio. Successivamente, anche in Italia si imita il modello francese. Nel 1942 nasce il codice civile, dove viene inglobato il codice di commercio, per cui il codice civile diventa l’unico codice. Quando i due codici vengono unificati, viene regolamentato non più l’atto di commercio, ma la figura dell’atto: l’imprenditore. Questa modifica è ancora in vigore oggi (con cambiamenti, implementazioni, abrogazioni ecc.).

Ciò che è importante ricordare è che il diritto commerciale è un diritto in costante evoluzione, poiché l’economia è in costante evoluzione; ed è un terreno molto delicato perché deve tenere in considerazione tanti interessi di tanti soggetti diversi.

Lezione 02/10/20

L’imprenditore

Esistono molte definizioni della figura dell’imprenditore. A noi interessa capire chi è l’imprenditore da un punto di vista giuridico, per determinare a chi andremo ad applicare le regole e le norme che andremo a studiare.

Greta Pierotti 5

Imprenditore: art 2082 del codice civile: “è imprenditore chi esercita professionalmente un’attività economica organizzata al fine della produzione o dello scambio di beni o di servizi”.

In questa definizione vi sono tutte le caratteristiche che ci servono per delimitare la figura dell’imprenditore. Andiamo ad analizzarle più nello specifico:

• L’imprenditore è colui che svolge un’attività: il termine attività è stato scelto appositamente per distinguere il mero godimento di beni (passivo) dall’attività, ossia qualcosa che si svolge appunto in maniera attiva. Esempio: se io possiedo un immobile e lo do in affitto, non sto svolgendo un’attività d’impresa, sto godendo di un bene in maniera passiva.
• L’attività deve essere economica: giuridicamente parlando il concetto di economicità identifica una modalità specifica di esercizio dell’attività, ossia un’attività che tendenzialmente è volta a coprire i costi con i ricavi, ossia volta al pareggio di bilancio. Dal punto di vista giuridico non è quindi richiesto lo scopo di lucro (ricavi>costi) e sono escluse dall’attività d’impresa le attività con scopo di beneficenza (ricavi<costi). Attività d’impresa: costi=ricavi.
• Diciamo tendenzialmente perché questo potrebbe anche non avvenire (in periodi di crisi ad esempio) ma ciò non toglie che io non stia svolgendo attività d’impresa. L’economicità è quindi legata al concetto di modalità dello svolgimento dell’attività. Se la mia attività nasce con l’obiettivo di eguagliare costi e ricavi, allora si considera attività d’impresa, anche se l’obiettivo non si realizza.
• L’attività deve essere organizzata: organizzata significa che il soggetto coordina, organizza diversi fattori: lavoro, capitale ecc. ossia tutto ciò che chiameremo azienda.
• L’attività deve essere svolta professionalmente: giuridicamente parlando, professionale è sinonimo di continuativo, contrario di occasionale. Quindi l’attività deve essere esercitata in modo continuativo, non una volta e basta. Ciò non toglie che l’attività non possa essere interrotta per alcuni periodi (si pensi alle attività stagionali, ad es. attività sciistiche).
• L’attività deve essere svolta al fine della produzione o dello scambio di beni o di servizi: in questo ambito il dubbio maggiore è: se io realizzo beni o servizi ma non li destino allo scambio, ne usufruisco io, svolgo attività d’impresa? La risposta intuitivamente dovrebbe essere no, ma è anche vero che non ci possiamo basare sulle sole dichiarazioni di intenti del singolo: Tizio potrebbe dichiarare di costruire una casa per andarci a vivere e poi invece potrebbe venderla o farci un B&B. Sarebbe quindi molto facile aggirare la legge. Per questo, le opinioni su questo aspetto sono contrastanti. Alcuni dicono che, anche se il bene non lo destini allo scambio, sei comunque imprenditore. Altri sostengono il contrario, perché l’impresa per proprio conto non permette di verificare il requisito dell’economicità (come faccio a sapere se l’impostazione è costi=ricavi se non destino il mio bene al mercato e quindi non ho ricavi?).

Greta Pierotti 6

Dal punto di vista pratico si valuterà, a seconda del caso concreto, se la qualifica di imprenditore è attribuib