Esame di diritto privato, secondo semestre, professor Renda

Lezione 8

Obbligazioni con associazioni riconosciute e non riconosciute

Chi contrae un'obbligazione con un'associazione riconosciuta ha la possibilità di conoscere l'entità del patrimonio della stessa per capire se è in grado di adempiere all'obbligazione. Ciò non accade per le associazioni non riconosciute e per i comitati, dove c'è il bisogno di una tutela supplementare nel consentirgli di aggredire i patrimoni dei componenti delle associazioni.

Iscrizione nel registro delle imprese

La società in nome collettivo e la società in accomandita per azioni hanno l'onere di iscriversi nel registro delle imprese (art. 2296-2297). La registrazione ha finalità a carattere regolamentare: in mancanza di essa i rapporti tra la società e i terzi sono disciplinati dalle norme sulla società semplice. Consente inoltre di opporre ai terzi i limiti ai poteri di rappresentanza previsti nell'atto costitutivo o nello statuto (art. 2297).

Capacità di agire degli enti

Gli enti hanno capacità di agire? Secondo alcuni sì, secondo altri no, perché può appartenere solo alle persone fisiche in quanto solo loro hanno intelligenza e volontà. Più che di capacità di agire, quindi, si parla di capacità di imputazione degli atti dei propri organi. L'ente opera solo attraverso i propri organi (persone fisiche nella loro organizzazione). Il fenomeno per cui l'organo compie l'atto non è sovrapponibile alla rappresentanza legale (come per gli incapaci legali) perché nel caso di rappresentanza legale l'atto è compiuto dal rappresentante che ne è parte formale, e produce i suoi effetti nella sfera giuridica del rappresentato che ne è parte in senso sostanziale. Invece, rispetto agli enti, l'ente, attraverso i suoi organi, è parte anche in senso formale perché compie l'atto attraverso l'organo che ne è estensione fisica. Nel momento in cui Tizio fa un atto per la società, la società per il tramite dell'organo Tizio compie l'atto: fenomeno dell’immedesimazione organica.

Gli organi, manifestando la volontà dell'ente, lo impegnano anche se si tratta di un atto in violazione delle norme dell'atto costitutivo o se è illecito.

Le associazioni

Art. 14 e dal 16-35: l'associazione riconosciuta è un'entità in cui si svolge la personalità delle persone, e quindi indirettamente sono tutelate dall'art. 2 della Costituzione. La tutela delle associazioni si trova nell'art. 18 della Costituzione, le cui eccezioni sono:

• Associazioni il cui scopo è vietato dal Codice penale (associazione a delinquere).
• Associazioni segrete.
• Associazioni politico-militari.

All'art. 19, nel garantire la propria fede religiosa, si aggiunge "individuale o associata" per le associazioni religiose. Art. 39 garantisce l'associazione sindacale, mentre l'art. 49 garantisce l'associazione politica con fine democratico (partiti).

L'associazione è un ente collettivo costituito da una o più persone fisiche unite da un patto unilaterale, bilaterale o plurilaterale con il quale gli associati mirano a realizzare un determinato scopo di natura non patrimoniale (assistenziale, culturale, sportivo…). (Il contratto 1321).

Atto costitutivo

L'atto costitutivo è un contratto negozio giuridico a contenuto non patrimoniale. Pur non avendo scopo patrimoniale, non può non avere un patrimoniale perché avvenga il contratto. Oggi non c'è più dubbio che l'associazione possa esercitare come attività di impresa, ad esempio, è possibile che un'associazione sportiva occasionalmente produca delle magliette da commercializzare per finalizzare la propria associazione; un'associazione di produzione di teatro che si finanzia tramite il ricavato dei biglietti venduti.

La differenza con la società è che nell'associazione può prodursi lucro, ma gli utili non possono essere oggetto di divisione tra gli associati o finanziano il ciclo produttivo, oppure possono essere oggetto di devoluzione a terzi.

L'atto costitutivo (art. 14, 16 e 1350) deve contenere:

• Denominazione dell'ente.
• Indicazione dello scopo.
• Indicazioni del patrimonio (versamento iniziale o periodico, quota). È costituito da tutti i beni dell'ente, può consistere in beni immobili, mobili, crediti, ecc.
• Art. 16 deve prevedere i diritti e gli obblighi degli associati nelle condizioni della loro ammissione (struttura aperta alla adesione di nuovi associati la cui adesione è un atto di autonomia privata che richiede il consenso di entrambe le parti).
• Indicazioni sulla sede.
• Indicazioni sull'ordinamento e sull'amministrazione (statuto).

Gli organi sono:

• Assemblea degli associati: funzione deliberativa, ad esempio approvazione del bilancio, nomina gli amministratori, scelta dello scioglimento anticipato della associazione. Delibera rispettando la maggioranza con quorum variabili a seconda della delibera. La delibera è un atto unilaterale collegiale: il vizio del volere o la mancanza di volontà di un soggetto dell'organo collegiale influisce sulla delibera soltanto se incide sulla maggioranza. Le delibere degli associati sono contrarie alla legge secondo il 23 su istanza degli organi dell'ente, di un associato o del pm.
• Amministratori: funzione esecutiva e potere di concludere contratti vincolanti per l'associazione. Possono essere associati o no, e secondo il 18 rispondono all'associazione secondo il mandato. La responsabilità degli amministratori è regolata dal mandato.

Principali vicende nelle associazioni

Le principali vicende che possono occorrere sono:

• Ingresso di nuovi membri.
• Fuoriuscita a seguito di recesso o esclusione di uno o più associati.

Recesso: atto unilaterale con cui l'associato manifesta la volontà di uscire dall'associazione (art. 24 libertà associativa). Esclusione: deliberata dall'assemblea per gravi motivi (art. 24). L'autorità giudiziaria non può valutare se i motivi giustificano l'esclusione, ma può controllare l'esistenza dei fatti contestati. Gli associati che siano stati esclusi o abbiano receduto non possono chiedere in restituzione il contributo versato né hanno alcun diritto sul patrimonio dell'associazione. Un'altra differenza con la società è come è calcolata la maggioranza: società: il voto si basa sul conferimento effettuato; associazioni: principio del voto capitario (caput, testa).

Estinzione dell'associazione

L'associazione si estingue, le cause di scioglimento sono:

• Quelle previste nell'atto costitutivo.
• Scadenza del termine imposto.
• Sopravvenuta impossibilità dello scopo.
• Raggiungimento dello scopo.
• Inadeguatezza del patrimonio.
• Delibera di scioglimento anticipato.
• Sopravvenuta mancanza di pluralità di associati (uno solo).

L'autorità pubblica quindi ne dichiara l'estinzione e si avvia la fase di liquidazione volta a distinguere le poste attive (proprietà, crediti e diritti reali) e le poste passive (debiti) e a soddisfare i debiti tramite le poste attive o tramite la liquidazione, l'eventuale residuo attivo (art. 31):

• Cosa dice l'atto costitutivo.
• Se non prevede niente, si osservano le delibere dell'assemblea di scioglimento anticipato.
• Se questa manca, provvede l'autorità governativa che attribuisce i beni ad altri enti che hanno fini analoghi.

Cosa si può disporre a proposito della devoluzione nell'atto costitutivo:

• Qualcuno crede che si possa decidere la ripartizione del patrimonio agli associati.
• Per altri no (prof) in concomitanza con l'art. 24 perché creeremo una disparità tra i soci esclusi prima che hanno comunque contribuito, e quelli rimasti.

Avvenuta la devoluzione, viene cancellata dal registro delle persone giuridiche.

L'associazione non riconosciuta

Art. 36-37-38: struttura e funzioni identiche a quella riconosciuta, la differenza sta solo nel mancato riconoscimento, questo perché:

• Il riconoscimento può non essere accettato.
• Non chiede il riconoscimento perché vuole andare esente dalle norme che regolano l'associazione (art. 36), ad esempio norme sul recesso e l'esclusione del socio. Può essere però che in caso di lacune normali nello statuto si applichino norme analoghe previste per l'associazione riconosciuta.

Ad esempio, i sindacati sono associazioni non riconosciute perché desiderano più autonomia.

Art. 39: quando si scioglie, i fondi comuni possono essere divisi tra gli associati? Art. 37 interpretazione al contrario, quindi sì, si può chiedere la divisione del fondo comune.

Fondazione del comitato

Art. 14-35 (sulla fondazione della associazione e del comitato): la fondazione è un ente, a scopo socialmente utile prestabilito dal fondatore. La fondazione può essere:

• Erogazione: eroga le rendite del suo patrimonio in funzione di obiettivi stabiliti nell'atto di fondazione e diretti a destinatari o prestabiliti o altri nei limiti delineati nell'atto di fondazione (borse di studio, non sono precisamente decisi prima).
• Di organizzazione o operativa: essa persegue i propri obiettivi, ad esempio sviluppo delle arti o promozione della scienza ecc., attraverso iniziative con cui finanzia la ricerca, intraprende un'attività di impresa ecc., con l'obbligo di non distribuire utili, che se ci sono devono essere o destinati a terzi o reintegrati.

È un atto negoziale unilaterale del fondatore, che può essere una persona fisica o una pluralità di persone fisiche o una persona giuridica (es. una fondazione può costituire).