Disponibile su Doc4sale/Diritto Commerciale, Domande e Risposte, Lorenzo De Angelis

Massimo Capovilla - Diritto Commerciale - Ca' Foscari 2016

47) Nullità delibere assembleari

1) Che cos’è il diritto d’opzione? 48) Contabilizzazione lavori in corso

2) Efficacia probatoria delle scritture contabili 49) Revisore legale dei conti

3) SNC irregolare 50) Impresa agricola

4) Responsabilità soci SS per obbligazioni sociali 51) Presupposti del fallimento

5) Artigiano 52) Postergazione nelle SRL

6) Diritto di recesso società di persone 53) Limiti alla circolazione delle azioni

7) Diritto di recesso SPA 54) Cooperative

8) Diritto di recesso SRL 55) Mutualità prevalente

9) Esclusione del socio nelle società di persone 56) Consorzio

10) Procedimento di esclusione e liquidazione soc.pers. 57) Relazione degli esperi nella fusione

11) Esclusione del socio nelle società di capitali (SRL) 58) Differenze da fusione [1/2]

12) Come circolano le azioni 59) Differenze da fusione [2/2]

13) Responsabilità amministratori SPA [1/5] 60) Differenza doveri amministratori delegati e

14) Azione sociale di responsabilità [2/5] deleganti.

15) Azione sociale di responsabilità dei soci [3/5] 61) Doveri dei sindaci

16) Responsabilità verso i creditori sociali [4/5] 62) Rappresentanza SPA e tutela dei terzi

17) Azione individuale del socio o del terzo [5/5] 63) Sovrapprezzo azioni

18) Pubblicità commerciale [1/2] 64) Possibilità delle soc.cap. di essere soci di soc.pers.

19) Presunzioni pubblicità commerciale [2/2] 65) Revoca amministratori soc.pers.

20) Scopo di lucro nelle società 66) Revoca amministratori SPA

21) Causa del contratto sociale 67) Ruolo del notaio

22) Responsabilità socio di società unipersonale 68) Gruppo vs Controllo

23) Quorum modificazione atto costitutivo [1/2] 69) Conferimenti SPA

24) Modificazione atto costitutivo [2/2] 70) Amministrazione società di persone

25) Presidente del consiglio di amministrazione 71) Modifica il contratto sociale

26) Funzioni degli amministratori 72) Acquisto/sottoscrizione azioni proprie

27) Riduzione del capitale sociale VOLONTARIA 73) Accesso alle scritture contabili SPA e SRL

28) Riduzione del capitale sociale OBBLIGATORIA 74) Costituzione SPA [1/2]

29) Scioglimento società di persone [1/3] 75) Costituzione SPA [2/2]

30) Liquidazione società di persone [2/3] 76) Morte del socio

31) Liquidazione SNC [3/3] 77) Collegio sindacale

32) Progetto di fusione 78) Utilità del bilancio

33) Rapporto di cambio 79) Costituzione contratto di società

34) Riserve 80) Assemblea SPA e conflitto di interessi

35) Nullità SPA e differenza col diritto privato 81) Convocazione assemblea SPA

36) Amministratori delegati 82) Poteri assemblea SPA

37) Principio di competenza 83) Aumento capitale sociale

38) Valutazione immobilizzazioni materiali e 84) Diritti delle azioni

rivalutazione 85) Tipi di azioni

39) Conseguenze quando l’institore omette di far 86) Quando la relazione giurata di stima non serve

conoscere che opera per l’imprenditore

40) Trasformazione regressiva

41) Leaveraged buyout

42) Valutazione delle partecipazioni - Elementi personalistici SRL

43) Deleghe assembleari SPA - Differenze tra SRL e SPA

44) Interessi degli amministratori - Operazioni straordinarie

45) Creditori particolari del socio società di persone - Titoli di credito

46) Differenza rapporto amministratori soc.cap. e

soc.pers. Massimo Capovilla - Diritto Commerciale - Ca' Foscari 2016 1

Che cos’è il diritto d’opzione?

• Obbligo della società di offrire le nuove azioni prima a soci e possessori di

obbligazioni convertibili, in modo proporzionale, al fine di mantenere inalterata la

propria quota (e quindi i propri diritti).

• Va esercitato entro un termine non inferiore ai 30gg dalla pubblicazione dell’offerta

nel registro delle imprese.

• Può essere escludo per 3 motivi:

• Per azioni liberate in natura (interesse per fabbricati da nuovi soci).

• Per interesse della società (in caso di perdita per attirare nuovi soci con capitale e che vogliono

il controllo).

• sottoscrizione ai dipendenti

Quando le nuove azioni sono offerte in .

• Le ragioni di esclusione vanno motivate dagli amministratori in una relazione 30gg

prima della convocazione dell’assemblea e va data ai sindaci per il deposito 15gg

prima.

• 3 fasi:

• Diritto di opzione.

• Prelazione degli altri soci sulle non opzionate.

• Le azioni che rimangono inoptate vengono offerte ai terzi.

Massimo Capovilla - Diritto Commerciale - Ca' Foscari 2016 2

Efficacia probatoria delle scritture contabili

• I libri e le scritture contabili sono un adempimento nell’interesse altrui e fanno

prova contro l’imprenditore, l’imprenditore non può avvantaggiarsene.

• Chi vanta un credito nei confronti dell’imprenditore non deve provarlo, gli

basta chiedere l’esibizione delle scritture contabili, salvo dimostrazione di

mancanza di fondamento del debito da parte dell’imprenditore.

• Le scritture fanno prova a favore dell’imprenditore solo nelle dispute con altri

imprenditori per fatti relativi all’esercizio dell’impresa.

• Perisce chi le ha tenute irregolarmente.

• Nel caso entrambi le abbiano tenute irregolarmente, si valuta il contenuto.

Massimo Capovilla - Diritto Commerciale - Ca' Foscari 2016 3

SNC irregolare

• Per le società di persone l’esistenza della società non dipende dal vincolo di

forma (atto pubblico o scrittura privata autenticata, in forma scritta e

depositati presso il registro delle imprese).

• La mancata iscrizione non comporta dunque la nullità, ma sono società

IRREGOLARI e viene applicata la disciplina delle SS:

• Responsabilità illimitata, solidale e sussidiaria di tutti i soci.

• Il creditore particolare del socio (diritto agli utili, atti conservativi, liquidazione quota in

assenza di altri beni del debitore).

• Tutti i soci hanno rappresentanza, salvo prova che i terzi erano a conoscenza del patto

limitativo della rappresentanza.

Massimo Capovilla - Diritto Commerciale - Ca' Foscari 2016 4

Responsabilità soci SS per obbligazioni sociali

• Le SS non sono persone giuridiche, rispondono col patrimonio sociale e i soci in

modo ILLIMITATO, SOLIDALE e SUSSIDIARIO.

• ILLIMITATO: con tutto il patrimonio personale presente e futuro senza alcun

limite all’obbligazione.

• SOLIDALE: con più debitori il debito si ripartisce pro-quota, tuttavia con la

solidarietà il creditore può soddisfarsi completamente col patrimonio di

qualsiasi debitore fatto salvo per questo il regresso.

• SUSSIDIARIA: la responsabilità scatta se il patrimonio sociale è insufficiente.

Nel caso della SS il beneficio di preventiva escussione non opera

automaticamente, il creditore può agire immediatamente nei confronti del

socio, e questo può bloccare l’azione indicando l’esistenza di altri beni sociali

sui quali si può soddisfare agevolmente.

• I soci (non gli amministratori) possono derogare con uno specifico accordo la

responsabilità illimitata, rispondendo dei debiti sociali solo limitatamente alla

loro quota. Massimo Capovilla - Diritto Commerciale - Ca' Foscari 2016 5

Artigiano

• Piccolo imprenditore industriale, l’artigiano non si limita alla gestione

dell’azienda ma interviene personalmente ed in maniera prevalente nel

processo produttivo.

• Art 2083: requisito essenziale per essere piccolo imprenditore: attività

professionale organizzata in prevalenza col proprio lavoro e della famiglia.

(lavoro > capitale, lavoro proprio > lavoro di terzi).

• Sono escluse dall’attività artigiana: attività agricole, servizi commerciali e di

intermediazione nella circolazione dei beni.

• La legge Quadro 8 Agosto 1985/443 stabilisce dei criteri dimensionali quando

l’artigiano si avvale di collaboratori:

• Lavorazioni non in serie: 18 dipendenti di cui max 9 apprendisti (aumentabile fino a 22).

• Lavorazioni in serie: 9 dipendenti di cui max 5 apprendisti (aumentabile fino a 12).

• Lavorazioni artistiche, tradizionali e abbigliamento: 32 di cui 16 apprendisti (fino a 40).

• Trasporto: 8.

• Edili: 10 di cui 5 (fino a 14). Massimo Capovilla - Diritto Commerciale - Ca' Foscari 2016 6

Recesso società di persone

• Atto unilaterale recettizio nel quale il socio dichiara di non voler fare più parte

della società.

• Se la società è contratta a tempo INDETERMINATO può essere esercitato in

qualsiasi momento con preavviso di minimo 3 mesi.

• Se la società è contratta a tempo DETERMINATO può essere esercitato solo per

giusta causa che non permetta il proseguimento neanche temporaneo del

rapporto (eventi di forza maggiore, operazioni scorrette che fanno venir meno

la fiducia tra i soci, dissidi tra i soci, ampliamento oggetto sociale, giuste cause

delle società di capitali Art. 2437 e 2473).

• Può essere esercitato per cause convenzionali, ovvero quelle previste dal

contratto sociale.

• Può essere esercitato anche in caso di trasferimento della sede sociale

all’estero (Art. 2500-ter). Massimo Capovilla - Diritto Commerciale - Ca' Foscari 2016 7

Diritto di recesso SPA

• Il diritto di recesso è un atto unilaterale recettizio e diritto posto a tutela delle minoranze.

• Nelle SPA ci sono cause legali INDEROGABILI e DEROGABILI.

• INDEROGABILI:

• Modificazione oggetto sociale.

• Trasformazione società.

• Trasferimento sede all’estero.

• Revoca della liquidazione.

• Eliminazione di una o più cause di recesso statutarie.

• Modifica criteri di determinazione del valore delle azioni in caso di recesso.

• Modifiche relative ai diritti di voto o di partecipazione.

• E’ nullo ogni patto volto ad escludere o rendere più gravoso il recesso.

• DEROGABILI:

• Proroga del termine della società.

• Introduzione/rimozione vincoli alla circolazione delle azioni.

• Nelle SPA chiuse possono essere previste da statuto altre cause di recesso (convenzionali).

• In tutte le società di capitali (non quotate) contratte a tempo indeterminato è ammesso il recesso (non dipendente da delibera assembleare) con

preavviso minimo di 180gg (aumentabile fino al massimo ad 1 anno da statuto).

• Il termine di comunicazione del recesso è di 15gg se dipende da una delibera, 30gg se non dipende da una delibera.

• Ulteriori cause:

• Nelle SPA quando la revisione della stima dei conferimenti fatta dagli amministratori è minore di 1/5

• Nelle SPAq hanno diritto a recedere tutti i soci che non hanno concorso alla deliberazione che comporta l’esclusione dalla quotazione.

• Condizione di validità della delibera: deposito 15gg prima della valutazione delle azioni per chi esercita il diritto di recesso.

• La cessazione della qualità di socio avviene 90gg dopo la dichiarazione di recesso, per permettere lo ius poenitendi, ovvero la revoca della delibera o

lo scioglimento anticipato della società. Massimo Capovilla - Diritto Commerciale - Ca' Foscari 2016 8

Diritto di recesso SRL

• Sono cause inderogabili e legittimano il recesso le delibere concernenti:

• Cambiamento oggetto sociale.

• Cambiamento tipo di società.

• Fusione e scissione.

• Revoca dello stato di liquidazione.

• Trasferimento sede all’estero.

• Eliminazione di cause di recesso statutarie.

• Azioni comportanti un’ampia modifica dell’oggetto sociale.

• Modificazioni dello statuto circa i diritti di voto o di partecipazione.

• Ulteriori cause:

• Cause previste dall’atto costitutivo.

• Se la società è contratta a tempo indeterminato il socio può recedere in ogni momento con

preavviso di 180gg (termine allungabile da statuto fino ad 1 anno).

• Per non consenso all’aumento di capitale a pagamento con esclusione del diritto di opzione

• Per introduzione di clausole che limitano il trasferimento delle quote tra vivi e morti.

• Nelle società soggette a direzione e coordinamento.

• Introduzione o soppressione clausola compromissoria.

Massimo Capovilla - Diritto Commerciale - Ca' Foscari 2016 9

Esclusione del socio nelle società di persone

• Scioglimento del vincolo sociale contro la volontà del socio estromesso che può essere

di DIRITTO o FACOLTATIVA.

• L’esclusione di DIRITTO opera automaticamente, e si ha in seguito a:

• Dichiarazione di fallimento del socio.

• Liquidazione della quota da parte del creditore particolare del socio.

• L’esclusione FACOLTATIVA avviene per delibera degli altri soci per 3 motivi:

• Gravi inadempienze alle obbligazioni che derivano dalla legge o dal contratto sociale (obbligo di

conferimento, divieto di concorrenza, ecc.).

• Impossibilità del socio di effettuare il conferimento promesso (sopraggiunta inidoneità a svolgere

l’opera del conferimento, il perimento della cosa per causa non imputabile agli amministratori o

prima che ne venga trasferita la proprietà come conferimento).

• Mutamenti dello stato personale del socio (incapacità, interdizione o inabilitazione o condanna

che comporta l’interdizione anche temporanea dai pubblici uffici, ciò perché si rischia che le

decisione vengano prese da un estraneo come il tutore nel caso dell’interdetto).

• Può capitare che la società decida di trattenere un socio «gaglioffo» perché in

possesso di un grande capitale personale o di un nome importante.

Massimo Capovilla - Diritto Commerciale - Ca' Foscari 2016 10

Procedimento di esclusione e liquidazione soc.pers.

• L’esclusione avviene a maggioranza per teste dei soci senza contare il socio da

escludere, ed ha effetto dopo 30gg dalla comunicazione.

• In questi 30gg il socio escluso può fare opposizione davanti al tribunale.

• Nel caso la società sia comporta da due persone, l’esclusione di uno è

pronunciata dal tribunale su richiesta dell’altro.

• La liquidazione della quota avviene in denaro e viene effettuata in base alla

situazione patrimoniale della società NEL GIORNO in cui si verifica lo

scioglimento del rapporto sociale (quindi può essere maggiore o minore

rispetto al conferimento).

• Il pagamento deve essere fatto entro 6 mesi dallo scioglimento.

Massimo Capovilla - Diritto Commerciale - Ca' Foscari 2016 11

Esclusione del socio nelle società di capitali (SRL)

• Nelle SPA e SRL l’esclusione è prevista nel caso in cui il socio sia moroso

nell’esecuzione dei conferimenti.

• Per le SRL possono essere inserite clausole di esclusione nell’atto costitutivo

che devono essere SPECIFICHE e avere GIUSTA CAUSA.

• Il procedimento di esclusione deve essere disciplinato con l’atto costitutivo.

• Il rimborso della quota avviene a valori di mercato al momento dell’esclusione,

vendendo la quota agli altri soci o ad un terzo individuato dai soci stessi,

oppure con l’utilizzo delle riserve disponibili, e deve essere effettuata entro

180gg dall’esclusione.

• Nel caso ciò sia impossibile, la società va in liquidazione: è infatti escluso, a

differenza del recesso, la possibilità di rimborso della quota del socio escluso

mediante riduzione del capitale sociale.

Massimo Capovilla - Diritto Commerciale - Ca' Foscari 2016 12

Come circolano le azioni

• Le SPA quotate non possono emettere titoli fisici (dematerializzazione).

• Nel caso di emissione del titolo azionario, il trasferimento avviene attraverso:

• Girata autenticata da notaio : il proprietario che è in grado di dimostrare la serie

continua di girate ha diritto di ottenere l’annotazione del trasferimento nel libro dei soci,

ed è comunque legittimato ad esercitare i diritti sociali; resta salvo l’obbligo della società,

previsto dalle leggi speciali, di aggiornare il libro dei soci. Il trasferimento comunque

avviene con la serie continua di girate e successivamente con l’iscrizione nel libro sei soci.

• Transfer (doppia annotazione del nome dell’acquirente sul titolo e sul registro

dell’emittente). In questo caso è l’annotazione che produce la possibilità di esercizio dei

diritti.

• Nel caso di azioni per le quali non son stati emessi titoli azionari, la quota si può

trasferire tramite contratto. L’acquirente poi col contratto può richiedere alla

società l’iscrizione del suo nome nel registro dei soci, terminando la fase di

scissione tra titolarità della posizione soggettiva (acquirente) ed il titolare del

diritto (alienante ancora iscritto nel registro dei soci).

Massimo Capovilla - Diritto Commerciale - Ca' Foscari 2016 13

Responsabilità amministratori SPA [1/5]

• Gli amministratori sono responsabili verso la società, i creditori, i soci e i terzi.

• Responsabilità contrattuale (presupposti: danno, colpa, nesso tra danno e colpa).

• Devono adempiere ai loro doveri con la diligenza prevista dalla natura dell’incarico

(diligenza del mandatario che assolve funzioni professionali).

• Sono solidalmente responsabili verso la società dei danni derivanti dall’inosservanza

di tali doveri (depauperamento del patrimonio sociale con colpa grave, con atti

omissivi o commissivi, salvo azioni rientranti nel rischio d’impresa).

• Se gli amministratori sono più di uno, sono solidalmente responsabili anche se

essendo a conoscenza dei fatti pregiudizievoli non hanno fatto nulla per impedirli.

• La responsabilità non si estende a chi ha fatto annot