Operazioni Staordinarie - Risposte temi esame Vanetti

Risposte a domande di operazioni straordinarie – Vanetti

Indice

• In quali ipotesi nella scissione deve redigersi una relazione degli esperti? ....................................... 3
• Nelle ipotesi di fusione inversa e di scissione inversa, si possono generare ed eventualmente utilizzare delle differenze da annullamento? ..................................................................................... 3
• Quali sono i presupposti ed i criteri per la formulazione da parte del Collegio Sindacale di un parere di congruità nella procedura di conferimento d’azienda? ...................................................... 3
• Vi chiedono di accertare nel minor tempo possibile se la società ALFA è sottoposta a direzione e coordinamento: ammettendo che i suoi amministratori abbiano rispettato le prescrizioni di legge, quali elementi andreste a verificare? ................................................................................................. 4
• Quante e quali sono le fasi in cui si può dividere il procedimento per realizzare una fusione? ........ 4
• In relazione alla domanda precedente, sapete precisare i tempi minimi per arrivare dalla prima all’ultima delle fasi individuate, tenuto anche conto del tipo di società coinvolte? .......................... 4
• Ancora, in relazione alle domande che precedono, precisate se e quando alcuni degli adempimenti indicati possono omettersi o delegarsi, sia per quanto riguarda eventuali delibere o atti negoziali, sia per quanto riguarda forme di pubblicità. ...................................................................................... 5
• Immaginate, con una descrizione sommaria ed eventualmente un esempio numerico, una situazione in cui si generi in una scissione un avanzo da concambio. ................................................ 5
• Il socio di una SpA, nella fusione, in quali casi ha diritto di recedere? ............................................... 6
• Quali sono le condizioni perché ad una società si applichino le disposizioni in tema di direzione e coordinamento? ................................................................................................................................. 7
• Precisare quali semplificazioni intervengono o possono intervenire nell’operazione di fusione quando vi sia una partecipazione pari ad almeno il 90% tra le società che si fondono. .................... 7
• Nella cessione di un’azienda, quali sono i diritti dei dipendenti per quanto riguarda i compensi maturati e il contratto di lavoro in corso? .......................................................................................... 8
• Nel conferimento senza relazione di stima, quali controlli devono eseguire gli amministratori della società conferitaria nei 30 giorni successivi? ..................................................................................... 8
• La società A, trovandosi in situazione di crisi, pensa di cedere a terzi un ramo aziendale non essenziale per la sua attività tipica. Un potenziale acquirente dell’azienda vuole proporre ad A un contratto di affitto con opzione a proprio favore per l’acquisto ad un prezzo determinato, e chiede al suo consulente se con l’affitto diverrebbe responsabile verso i terzi per i debiti del ramo non pagati da A e se vi può essere qualche possibilità di sciogliere i contratti in corso o qualche problema per la relativa prosecuzione. Voi siete il consulente del possibile affittuario: cosa gli rispondete? ........................................................................................................................................ 8
• Le “acquisizioni” tramite cessione d’azienda o di partecipazioni tra parti indipendenti, in quali fasi normalmente si articolano ................................................................................................................. 9
• Quando ed a che condizioni è possibile, o necessario, od opportuno, che una fusione tra due società venga decisa dal CdA e non dall’assemblea straordinaria ..................................................... 9
• Cosa si intende per progetto di scissione ......................................................................................... 10
• Nel conferimento in natura da parte di una Srl in una SpA, secondo quali modalità vanno valutati i beni da conferire? È possibile evitare la stima? In quali casi? ........................................................ 11
• Fusione di società quotate: quali sono gli obblighi pubblicitari e di trasparenza a cui sono soggette le società quotate che procedono ad una fusione? .......................................................... 11
• Fusione a seguito di acquisizione con indebitamento: il Leveraged buy out ..................................... 11
• Quali sono gli specifici adempimenti per il LBO ............................................................................... 12
• Rapporti con l’estero – nazionalità e fusioni transfrontaliere ........................................................... 12
• Trasformazione della società: cosa si intende per trasformazione della società? Quali tipi di trasformazione conosci? .................................................................................................................. 13
• La trasformazione omogenea progressiva ....................................................................................... 13
• La trasformazione omogenea regressiva ......................................................................................... 14
• La trasformazione eterogenea da società di capitali ........................................................................ 14
• La trasformazione eterogenea in società di capitali ......................................................................... 15
• La trasformazione eterogenea di cooperativa non a mutualità prevalente a società lucrativa o consorzio .......................................................................................................................................... 15
• Scioglimento e liquidazione di società di capitali: quali possono essere le cause discioglimento? ................................................................................................................................... 16
• La perdita di capitale sociale per perdite ......................................................................................... 17
• Doveri degli amministratori ............................................................................................................. 17
• Doveri dell’assemblea straordinaria ................................................................................................. 17
• I liquidatori (art. 2489) ..................................................................................................................... 17
• Bilancio finale di liquidazione (art. 2492) ......................................................................................... 18

In quali ipotesi nella scissione deve redigersi una relazione degli esperti?

Secondo l’art. 2506-ter, come per l’ipotesi della fusione (art. 2501-sexies), la relazione degli esperti circa la congruità del rapporto di cambio proposto dagli amministratori e sull’adeguatezza dei metodi utilizzati per la determinazione, è richiesta quando (comma 3) la scissione si realizza mediante aumento di capitale con conferimento di beni in natura o crediti.

Viceversa, la relazione degli esperti non è dovuta quando la scissione avviene mediante la costituzione di una o più nuove società e non siano previsti criteri di attribuzione delle azioni o quote diversi da quello proporzionale, se vi rinunciano all’unanimità i soci e i possessori di altri strumenti finanziari che attribuiscono il diritto di voto e di ciascuna società partecipante e quando vi sia controllo al 100% o al 90%.

Nelle ipotesi di fusione inversa e di scissione inversa, si possono generare ed eventualmente utilizzare delle differenze da annullamento?

Se dalla fusione inversa o scissione inversa, emergesse un avanzo o disavanzo da annullamento, intesi come le differenze tra il valore contabile della partecipazione nella incorporata iscritto (al costo) nel bilancio della incorporante (da annullare con la fusione) e la quota corrispondente del patrimonio netto contabile della società incorporata, l’avanzo di fusione/scissione va iscritto in apposita voce del patrimonio netto o, se dovuto a previsione di risultati negativi, ad apposito fondo rischi ed oneri. Il disavanzo da fusione/scissione va imputato ad elementi dell’attivo e del passivo delle società partecipanti e la differenza ad avviamento.

NB: Avanzo da fusione/scissione = valore di libro della partecipazione < del PNC trasferito

Disavanzo da fusione/scissione = valore di libro della partecipazione > del PNC trasferito

Quali sono i presupposti ed i criteri per la formulazione da parte del Collegio sindacale di un parere di congruità nella procedura di conferimento d’azienda?

I collegi sindacali, sia quello della società conferente sia quello della società conferitaria, nello svolgimento della funzione riconosciutagli dalla legge, vigilano sul rispetto delle condizioni di legge previste in punto di conferimento d’azienda, sulla base delle informazioni acquisite dall’organo amministrativo e, se presente, dall’incaricato della revisione legale. Entro 15 giorni, il collegio sindacale della conferitaria deve esprimere un parere di congruità del prezzo di emissione delle nuove azioni e effettua i controlli previsti per l’aumento di capitale sociale tramite conferimento di beni in natura.

La finalità sottesa alla verifica da parte del collegio sindacale del corretto adempimento degli obblighi di legge sopra richiamati è, primariamente, quella di garantire l’integrità del patrimonio sociale per l’importanza che questo assume sia nei confronti dei soci, anche nei loro reciproci rapporti, sia nei confronti dei terzi e dei creditori.

Il collegio sindacale della conferitaria verifica che:

• In sede di delibera dell’aumento di capitale, le azioni in precedenza emesse siano state interamente liberate ex artt. 2438 c.c. e 2481 c.c.;
• Il conferimento sia accompagnato dalla necessaria perizia di stima e che questa contenga i contenuti minimi previsti per legge ex art. 2343 c.c. - o, sussistendone le condizioni, ci si sia avvalsi delle modalità di cui all’art. 2343-ter c.c. nel cui caso il collegio sindacale dovrà accertare che sia stata presentata l’opportuna documentazione - ovvero dalla relazione giurata redatta ai sensi dell’art. 2465 c.c.;
• L’organo amministrativo provveda nei termini previsti alle prescrizioni dell’art. 2343, co. 3 e co. 4, c.c., relative e conseguenti alla valutazione della stima peritale, salvo il caso in cui, sussistendone le condizioni, ci si è avvalsi delle prescrizioni di cui all’art. 2343-ter c.c. nel cui caso i sindaci dovranno accertare che l’organo amministrativo provveda nei termini previsti alle prescrizioni di cui all’art. 2343-quater c.c.;
• Qualora la facoltà di aumentare il capitale sociale sia stata delegata all’organo amministrativo, siano osservate le prescrizioni e le formalità previste dalla legge;

Vi chiedono di accertare nel minor tempo possibile se la società ALFA è sottoposta a direzione e coordinamento: ammettendo che i suoi amministratori abbiano rispettato le prescrizioni di legge, quali elementi andreste a verificare?

A mio parere, per poter procedere ad un accertamento nel minor tempo possibile del fatto che ALFA è sottoposta a direzione e coordinamento, mi atterrei al dettato normativo previsto dall’art. 2497-bis “pubblicità”, per cui la soggezione all’altrui direzione e coordinamento:

• Deve essere indicata negli atti e nella corrispondenza;
• Va segnalata dagli amministratori della controllata tramite l’iscrizione in una apposita sezione del Registro delle Imprese;
• Deve essere segnalato nella relazione sulla gestione e nella nota integrativa in cui va esposto un prospetto riepilogativo dei dati essenziali dell’ultimo bilancio della controllante.

Gli amministratori in caso di mancato adempimento degli obblighi pubblicitari, sono responsabili dei danni che la mancata conoscenza di tali fatti abbia recato a soci o terzi.

Quante e quali sono le fasi in cui si può dividere il procedimento per realizzare una fusione?

Il procedimento di fusione societaria può essere idealmente e concretamente suddiviso in 4 fasi: una fase preliminare, cuore dell’operazione, che ricomprende la redazione del progetto di fusione (art. 2501-ter), della situazione patrimoniale delle società (art. 2501-quater) la relazione dell’organo amministrativo che giustifichi sotto il profilo giuridico-economico, il progetto di fusione (art. 2501-quinquies), la relazione dell’esperto/i (art. 2501-sexies) e la delibera favorevole del CdA. Alla fase preliminare, seguono una fase assembleare, in cui si raggiunge la definitiva approvazione del progetto, una fase dedicata all’accoglimento e gestione di eventuali opposizioni di creditori (art. 2503), e in ultimo una fase conclusiva che porta alla redazione dell’atto di fusione (art. 2504).

In relazione alla domanda precedente, sapete precisare i tempi minimi per arrivare dalla prima all’ultima delle fasi individuate, tenuto anche conto del tipo di società coinvolte?

I termini minimi per completare una fusione dal punto di vista giuridico una fusione (senza contare i tempi tecnici di adattamento delle strutture organizzative), ossia per giungere alla stipulazione dell’atto di fusione possono variare dal caso limite di un minimo di 1 giorno (il termine per il deposito degli atti può essere nullo se vi è consenso unanime, il termine per l’accoglimento delle opposizioni può essere nullo se vi acconsentono tutti i creditori anteriori alla data dell’iscrizione del progetto, se avviene il pagamento dei creditori che non vi hanno acconsentito, se viene effettuato il deposito delle relative somme presso una banca e se la relazione dell’esperto (comune) sia redatta da una Società di Revisione che abbia asserito che la situazione patrimoniale e finanziaria della società rende non necessarie la garanzie a tutela dei creditori).

Per fusioni che coinvolgono solo Srl i termini sono: 15 giorni anteriori alla data di assemblea in cui gli atti devono restare depositati presso la sede sociale, 30 giorni per accoglimento di eventuali opposizioni, quindi in questo caso il tempo minimo per il raggiungime