Storia ed evoluzione del Common Law

Il common law e la sua diffusione

Facciamo riferimento all'Inghilterra perché nel resto delle nazioni ci sono anche altre famiglie giuridiche. Rientra l'Irlanda, USA, Canada, Nuova Zelanda e Sud Africa (sistema misto). Come si diffonde il common law? Grazie al prestigio dell'Inghilterra ma anche grazie all'opera di colonizzazione da parte inglese nelle colonie: modello di imposizione e di prestigio diffuso in tutta l'area anglosassone.

Cosa intendiamo con common law?

Il common law ha tante accezioni differenti, non sempre ha il significato di famiglia giuridica. Il significato più importante è quello che lo definisce come una famiglia giuridica che si contrappone al civil law (famiglia giuridica modo di ragionare dei giuristi; cultura giurista di un paese). Si intende come un diritto comune a tutta l'Inghilterra che nasce nel medioevo e si contrappone ai diritti locali. È il diritto che si diffonde nel medioevo in tutta l'Inghilterra (un diritto comune ma non unico perché sono ancora presenti molti diritti locali).

Common law vs equity

Ma common law è anche il diritto che si contrappone all'equity: sistema che nasce alla fine del 200 come sistema di giustizia ad opera del cancelliere, che si sviluppa parallelo al sistema di common law (diritto che si contrappone al diritto nato dalla corte del cancelliere). L'ultima accezione è quella di fonte del diritto: nella fonte del diritto di common law la giurisprudenza è una fonte principale insieme alle leggi, in questo caso si parla di common law (il common law di giurisprudenza è la fonte del diritto).

Caratteristiche del common law come famiglia giuridica

• Antichità e continuità: Lo sviluppo di questo diritto è stato costante nella storia, non ci sono state rotture o rivoluzioni o codificazioni che hanno segnato le diverse ere. Questo sia per la peculiarità della storia inglese sia per il carattere del popolo inglese che innova nel rispetto della tradizione. È possibile ancora oggi fare riferimento a normative o sentenze molto antiche, è possibile ancora oggi applicare le regole della Magna Carta del 1215 se queste non sono ancora state abrogate. Per esempio, con il Brexit, sono stati applicati dei precedenti sorti all'inizio del 1600. Significa che non c'è il concetto di desuetudine.
• Assenza di codificazione: Ha inciso sulla nostra famiglia (civil law) l'introduzione grazie a Napoleone dei codici; i codici disciplinano in modo organico un settore del diritto. Nel common law questo non è avvenuto (ci sono dei codici negli USA ma sono raccolta di normative che riguardano un determinato materia senza innovare quella materia; semplicemente vengono raccolti senza l'idea di una riforma generale).
• Natura giudiziaria: È un diritto giurisprudenziale, nasce ad opera delle corti di giustizia. Grazie all'origine di questa famiglia quindi. È un diritto casistico, pratico. Viene definito come diritto casistico o diritto non scritto (unwritten law). Questo non significa che le sentenze non vengono scritte, ma il concetto di unwritten è un concetto che nasce dalla contrapposizione col diritto scritto. Se il diritto legislativo (diritto che deriva dalle leggi) è il diritto scritto per eccellenza, il diritto giurisprudenziale viene definito unwritten.
• Storicità del diritto: La conoscenza della storia è un elemento fondamentale per capire questo diritto. Sia perché è possibile applicare leggi molto vecchie, sia perché la comprensione di questo diritto si può avere solo conoscendo l'evoluzione storica.
• Resistenza al diritto romano: Questa famiglia ha avuto un'evoluzione peculiare che ha percorso una strada originale e che non ha subito influenze del diritto romano. Sono state trovate istituzioni proprie senza essere condizionate dal diritto romano (soprattutto in passato questo). Ad oggi le famiglie si sono avvicinate molto, grazie anche all'ingresso del Regno Unito nell'Unione Europea. Nonostante il Brexit la vicinanza tra le due famiglie è comunque rimasta. Ad oggi ci sono quindi, molte più contaminazioni.

Periodi storici del common law

• Periodo anglosassone: Dall'abbandono della Britannia da parte dei Romani sul finire del V secolo fino all'invasione normanna del 1066; 1066 - 1485 (avvento dinastia dei Tudors).
• Affermazione del common law e nascita dell'equity: 1485-1875 (Judicature Acts); 1875 - oggi

Il periodo anglosassone

Il primo periodo è quello anglosassone, ovvero il periodo che precede la nascita del common law. Le fonti del diritto sono le consuetudini locali e le ordinanze reali. Il sistema anglosassone prima del 1066 prevedeva un ordinamento basato sulla signoria fondiaria ed era un ordinamento nato spontaneamente per rispondere alle esigenze di produzione e difesa delle singole comunità. Questo riguardava una vasta estensione di terra e la funzione era quella di difendere la terra dai nemici esterni ed organizzare la produzione all'interno di questa terra dei beni necessari per gli abitanti. In questa organizzazione c'era un signore locale che aveva il compito di occuparsi di questo. Questo signore aveva un'autorità di comando sugli abitanti. C'era un diritto consuetudinario presente che veniva fatto rispettare dal signore e si basava sugli usi e consuetudini presenti sorti spontaneamente nel territorio e che erano maturati nel tempo. Affianco a queste consuetudini locali (diverse per ogni territorio) vi era un sovrano che aveva la facoltà di emanare ordinanze reali (Dooms). Questi dooms valevano per tutto il territorio e tenevano conto delle diverse consuetudini regionali. Il sovrano aveva la possibilità anche di concedere dei particolari privilegi con provvedimenti appositi (grants) che riguardavano solo quelle collettività o quelle persone. Questa distinzione si ritrova nella distinzione tra le leggi pubbliche e le leggi private (public acts vs private acts). Ancora adesso i parlamenti di common law approvano queste leggi. Vi era una monarchia semi-elettiva con un consiglio dei saggi che accompagnava il sovrano e lo coadiuvava nelle sue funzioni che aveva anche il compito di eleggere il nuovo sovrano alla morte del precedente. Semi elettiva perché il nuovo sovrano non veniva scelto chiunque ma solo tra i maschi della famiglia reale. Vi era infine una divisione territoriale in villaggi, una somma di villaggi costituiva una centena, la somma di centene costituiva le contee. Avevano tutti delle assemblee (moots) che amministravano la giustizia. La giustizia riguardava questioni legati ai diritti (diritti di proprietà e produzione dei beni della terra); vi erano regole consuetudinarie diverse che valevano da villaggio a villaggio. Le prove a cui venivano sottoposti gli imputati erano delle ordalie (prove fisiche che dimostravano la colpevolezza o l'innocenza dell'imputato).

La conquista normanna e il consolidamento del common law

La seconda fase è quella che va dal 1066 (Guglielmo il Conquistatore conquista l'Inghilterra) fino al 1485. In questa fase nasce sia il common law che l'equity e procedono parallelamente. Nel 1066 viene eletto come nuovo sovrano un tale Aroldo. Guglielmo di Normandia ritiene che a lui spettasse il trono; quindi, si reca in Inghilterra insieme ad un gruppo di nobili francesi e con l'appoggio della chiesa la conquista (battaglia di Hastings). Nasce un nuovo sistema feudale che condizionerà la nascita della famiglia di common law. Nel 1066 c'era già un sistema strutturato e i normanni modellano questo sistema secondo le loro tradizioni. Due nazioni che si incontrano: da un lato gli anglosassoni e da un lato i normanni. Ognuno aveva un modo diverso di concepire il diritto. Per un periodo questi sistemi non si fondono, vanno parallelamente. Poi però iniziano a fondersi anche a causa delle unioni tra normanni e anglosassoni; il principio della personalità giuridica quindi si supera avviene una fusione tra i due metodi e nasce il common law.

Che conseguenze porta la conquista normanna? Intanto la conquista è sostenuta dalla chiesa, questo porta al fatto che per ringraziare la chiesa del sostegno c'è una divisione tra giurisdizione ecclesiastica e quella secolare. Si lascia alla chiesa l'amministrazione delle questioni che la riguardano, il resto viene lasciato all'amministrazione della giustizia regia. Questo consente di far nascere un sistema di common law autonomo dall'influenza della chiesa. Altra caratteristica è l'introduzione di un feudalesimo nuovo. Guglielmo il Conquistatore arriva con i nobili normanni e gli concede delle terre (terre mai troppo grandi in modo da non rivaleggiare con il sovrano). Viene quindi creata una divisione territoriale in piccoli feudi, suddivisi in feudi più piccoli con vassalli. Nessuno di questi feudatari ha un potere tale da poter contrastare il sovrano che è il feudatario maggiore. Ognuno di questi feudi ha un'amministrazione della giustizia locale e il sovrano ha una propria corte che amministra la giustizia al pari degli altri (king's court o curia regis). Un ulteriore elemento è quello della nascita del sistema tributario. Questo consente la centralizzazione e il controllo da parte del potere sovrano. Questo sistema nasce grazie all'idea di fare un grande censimento ne