Storia del diritto italiano - Appunti completi

Storia del diritto italiano – Unitelma

Sommario

• I – Il diritto nell’alto medioevo ................................................................................................................. 4
• Lezione 1 – Leges e iura ............................................................................................................................. 4
• Lezione 2 – La burocrazia imperiale ...................................................................................................... 9
• Lezione 3 – La Chiesa costantiniana .................................................................................................... 15
• Lezione 4 – Il diritto dei popoli germanici ......................................................................................... 20
• Lezione 5 – La fine dell’Impero romano d’Occidente ...................................................................... 25
• Lezione 6 – Le leggi romano-barbariche ............................................................................................ 29
• Lezione 7 – La legislazione di Giustiniano .......................................................................................... 34
• Lezione 8 – Il regno longobardo ......................................................................................................... 43
• Lezione 9 – La Chiesa, Bisanzio e i Carolingi ....................................................................................... 49
• Lezione 10 – La signoria fondiaria e il regime feudale ................................................................... 55
• Lezione 11 – Il diritto romano e le fonti canoniche nell’alto medioevo .................................. 60
• II – I generi letterari nel basso medioevo ............................................................................................. 65
• Lezione 12 – Le prime scuole e il genere della glossa ..................................................................... 65
• Lezione 13 – Le scuole minori ................................................................................................................ 71
• Lezione 14 – La scuola del commento ................................................................................................ 76
• III – Il processo nel basso medioevo ........................................................................................................ 81
• Lezione 15 – Gli acta praeparatoria iudicii ......................................................................................... 81
• Lezione 16 – L’editio libelli e il rapporto con l’azione ..................................................................... 85
• Lezione 17 – Le norme statutarie ......................................................................................................... 91
• Lezione 18 – La letteratura canonistica ............................................................................................ 96
• IV – Gli orientamenti dottrinali precodicistici .................................................................................... 101
• Lezione 19 – Il giusnaturalismo moderno ........................................................................................ 101
• Lezione 20 – Il razionalismo giuridico .............................................................................................. 107
• Lezione 21 – L’assolutismo giuridico ................................................................................................ 112
• Lezione 22 – La crisi del diritto comune ........................................................................................... 119
• V – Le ragioni fattuali della codificazione ......................................................................................... 120
• Lezione 23 – Il particolarismo giuridico ............................................................................................ 120
• Lezione 24 – La trasformazione del diritto comune ......................................................................... 124
• Lezione 25 – I profili giuridici della Rivoluzione francese ................................................................. 127
• Lezione 26 – I progetti di Codice nella Francia rivoluzionaria .......................................................... 131
• VI – I codici moderni e le costituzioni ............................................................................................................ 135
• Lezione 27 – La codificazione in Austria ................................................................................................... 135
• Lezione 28 – La codificazione in Prussia ................................................................................................... 140

1 Storia del diritto italiano – Unitelma

• Lezione 29 – Benjamin Constant: la libertà degli antichi e la libertà dei moderni ................................... 144
• Lezione 30 – Il Code civil des Français ...................................................................................................... 147
• Lezione 31 – Gli altri codici francesi ......................................................................................................... 153
• Lezione 32 – Le costituzioni del periodo napoleonico ............................................................................. 157
• Lezione 33 – La restaurazione in Francia .................................................................................................. 161
• Lezione 34 – La restaurazione in Germania ............................................................................................. 164
• Lezione 35 – La restaurazione nella Penisola iberica ............................................................................... 167
• Lezione 36 – La restaurazione in Italia ..................................................................................................... 169
• Lezione 37 – La Carta francese del 1830 e la costituzione belga del 1831 .............................................. 173
• Lezione 38 – I codici italiani del XVIII secolo ............................................................................................ 176
• Lezione 39 – I codici italiani preunitari ..................................................................................................... 180
• Lezione 40 – L’importanza della tradizione romanistica .......................................................................... 183
• Lezione 41 – Il Codice civile del 1865 ....................................................................................................... 187
• VII – La scienza giuridica ottocentesca .......................................................................................................... 190
• Lezione 42 – La Scuola dell’Esegesi francese ........................................................................................... 190
• Lezione 43 – La Scuola storica del diritto in Germania............................................................................. 193
• Lezione 44 – La Pandettistica ................................................................................................................... 196
• VIII – Costituzione e costituzionalismo .......................................................................................................... 199
• Lezione 45 – Stato di diritto e Stato costituzionale .................................................................................. 199
• IX – Il costituzionalismo moderno ................................................................................................................. 204
• Lezione 46 – Il costituzionalismo inglese ................................................................................................. 204
• Lezione 47 – Il costituzionalismo americano ............................................................................................ 206
• Lezione 48 – Il costituzionalismo francese ............................................................................................... 210
• X – Il ruolo dello Stato nella società tra XIX e XX secolo ................................................................................ 217
• Lezione 49 – Lo Stato di diritto ................................................................................................................. 217
• Lezione 50 – Lo Stato totalitario ............................................................................................................... 220
• Lezione 51 – La Germania liberale ........................................................................................................... 225
• Lezione 52 – L’Austria e la Francia ............................................................................................................ 229
• Lezione 53 – La Spagna ............................................................................................................................ 233
• Lezione 54 – Il Regno Unito ...................................................................................................................... 236
• Lezione 55 – L’Italia .................................................................................................................................. 239
• Lezione 56 – La scienza giuridica tra XIX e XX secolo ............................................................................... 242
• Lezione 57 – La Biblioteca di Scienze politiche di Attilio Brunialti ............................................................ 247
• Lezione 58 – Il Regime fascista in Italia .................................................................................................... 251
• Lezione 59 – La Germania nazista ............................................................................................................ 256
• Lezione 60 – Il Regime stalinista ............................................................................................................... 259

2 Storia del diritto italiano – Unitelma

• Lezione 61 – La scienza giuridica tra le due guerre .................................................................................. 261
• Lezione 62 – La stagione codicistica dell’Italia fascista ............................................................................ 265
• Lezione 63 – La dottrina processual-civilistica nei primi decenni del Novecento ..................................... 269
• Lezione 64 – La cittadinanza nell’archetipo Stato-comunità politica ....................................................... 275
• XI – L’arbitrato tra prassi e sistemazione teorica nell’età moderna ............................................................... 278
• Lezione 65 – Il binomio arbitrato rituale – arbitrato irrituale .................................................................. 278
• Lezione 66 – L’impianto romanistico nel sistema di diritto comune ........................................................ 280
• Lezione 67 – Il legislatore ottocentesco e le reazioni dottrinali ............................................................... 282
• Lezione 68 – Il codice di rito del 1940 ...................................................................................................... 285
• XII – La costruzione teorica della consuetudine nell’età moderna ................................................................ 288
• Lezione 69 – La costruzione dogmatica della seconda metà dell’Ottocento ........................................... 288
• Lezione 70 – L’importanza degli usi mercantili: la materia commerciale ................................................. 292

3 Storia del diritto italiano – Unitelma

I – Il diritto nell’alto medioevo

Lezione 1 – Leges e iura

Il presente corso di storia del diritto italiano copre il periodo che va dal Medioevo fino alle stabilizzazioni normative di diritto pubblico e di diritto privato nel periodo moderno, fino all'Ottocento. Nell’ultima parte del corso ci si soffermerà sull'evoluzione degli ordinamenti giuridici nella prima metà del XX secolo.

Innanzitutto, occorrono alcune riflessioni sui criteri metodologici che uno storico del diritto deve adottare nel tentativo di tracciare l'evoluzione degli istituti giuridici e degli ordinamenti giuridici. Un punto di partenza può essere preso in prestito dalla fictio narrativa a cui Alessandro Manzoni affida il suo romanzo "I promessi sposi", in cui egli definisce la funzione della storia e i compiti dello storico. Manzoni descrive la storia come una "guerra contro il tempo". La storia si impegna a recuperare gli eventi passati, riportando in vita i cadaveri del passato. Essa li esamina attentamente e li riporta nel campo di battaglia. Ma dei grandi campioni che prendono parte a questa rassegna si estraggono solo le spoglie più preziose e brillanti, imbevute con l'inchiostro della penna degli storici. Le gesta dei principi, dei potenti e delle persone di spicco sono così trasformate in un perpetuo ricamo ad azioni gloriose.

La storia serve a ricostruire un evento nella sua complessità e nei suoi molteplici aspetti, senza tralasciare alcun dettaglio rilevante. Il compito dello storico non si limita all'analisi dei fatti più eclatanti che portano gloria a sé stessi, ma implica una profonda indagine per scoprire ciò che si nasconde sotto la superficie e le conseguenze che i fatti hanno comportato.

Un altro spunto pertinente può essere tratto dall'opera di un'autorità nel campo degli studi storici giuridici, come Riccardo Orestano, un romanista che ha contribuito a cambiare la prospettiva degli studi storici giuridici nel corso del Novecento. Fino ad allora, questi studi erano fortemente ancorati alla dottrina giuridica tedesca della seconda metà dell'Ottocento. Orestano suggerisce, nella sua introduzione allo studio storico del diritto romano, un nuovo metodo di studio che mira a storicizzare il fenomeno giuridico e ad analizzare le fonti storiche nel loro contesto storico. Questo approccio richiede l’abbandono del punto di vista dell'interprete e l’eliminazione delle sovrastrutture concettuali che si sono accumulate nel tempo. L'obiettivo è quello di leggere la storia giuridica per come è, attraverso lo studio diretto delle fonti che costituiscono per lo storico del diritto prove e testimonianze reali. Questo criterio metodologico costituisce la base del nostro studio.

Quando si parla di Medioevo, è importante precisare quando si ritiene che questa epoca inizi e quando si pensa che finisca. Il concetto di Medioevo non è altro che un'idea, una costruzione mentale che non rappresenta una realtà oggettiva. È un'invenzione degli umanisti, che guardavano con disprezzo a un'epoca considerata un buco intermedio tra la cultura antica e quella rinascimentale. Identificare tappe con inizio e fine temporali serve solo a scopi di convenienza e ogni storico, a seconda del suo campo di studio, può scegliere eventi, personaggi o episodi politici cruciali come riferimenti per delimitare i confini di un'epoca. Ad

4 Storia del diritto italiano – Unitelma

esempio, uno storico politico potrebbe basarsi su figure o avvenimenti politici importanti, uno storico dell'arte potrebbe considerare i grandi artisti, mentre uno storico militare potrebbe focalizzarsi su battaglie decisive o illustri generali.

Il divario tra il mondo antico e il medioevo potrebbe sembrare evidente a prima vista per uno storico del diritto. L’opera legislativa di Giustiniano, infatti, segna chiaramente la conclusione di un'epoca e l'inizio di un'altra. Tuttavia, se esaminiamo più approfonditamente la questione, diventa chiaro che Giustiniano può essere considerato un punto di svolta solo per coloro che si concentrano sulla storia delle legislazioni e delle fonti normative. Per coloro che desiderano comprendere il diritto come il risultato di eventi politici, economici e sociali, diventa necessario cercare le radici del medioevo nel periodo noto come "Basso Impero", che corrisponde al Tardo Impero Romano. 1

Quando Christoph Keller scrisse per la prima volta una storia del medioevo nella seconda metà del 1600, scelse come punto di partenza il regno di Costantino e come punto finale la caduta di Costantinopoli nelle mani dei Turchi nel 1453. Anche oggi, a distanza di cinque secoli, non possiamo fare a meno di iniziare la narrazione dai tempi di Costantino e dai suoi predecessori immediati come Diocleziano. Non possiamo negare che quando Diocleziano e Costantino, tra la fine del terzo secolo e l'inizio del quarto secolo d.C., stabilirono le basi della nuova forma di monarchia, non solo si modificò il ruolo dell'imperatore, ma anche la sua immagine pubblica. Mentre all'epoca di Augusto l'imperatore era considerato un princeps, il primo tra i cittadini e titolare delle più alte magistrature della Repubblica romana, con Diocleziano l'imperatore divenne il dominus et deus, il dio vivente al quale tutti dovevano obbedienza e venerazione. Il suo potere non derivava più dal popolo, ma era superiore ad esso e di per sé originale. Diocleziano, salito al trono nel 284 e poi dimessosi pochi anni dopo, introdusse l'uso imperiale del mantello di porpora adornato di pietre preziose, si sottrasse agli occhi della folla rinchiudendosi nel suo palazzo e richiese la proskynesis, ossia il bacio dell'anello e la genuflessione, segni orientali di adorazione. Diocleziano si sentiva investito di una nuova maiestas, che non era semplicemente una maior dignitas, ma assumeva un significato più elevato e sacro.

La "maiestas" si riferisce alla natura sovrumana del monarca che rappresenta l'intero Stato. Il "Crimen laesae maiestatis" indicava l'offesa all'immagine dell'imperatore, come stabilito nella costituzione di Onorio ed Arcadio nel 397. Questo reato non si limitava al tradimento e all'oltraggio contro l'imperatore stesso, ma

2 comprendeva anche gli attentati ai suoi ministri, ai membri del Concistoro e del Senato, poiché erano considerati parte