Appunti per l'esame completi di Sociologia

Sociologia

Lezione 15/02/2021

Diviso in una parte generale e una parte dedicata alle professioni legali. Frequentanti: chi segue in diretta, in presenza da casa in diretta del 70%, si portano appunti + parte sulla immigrazione 'Diritto immigrazione e territorio': introduzione, capitolo 3, si può scaricare da accademia.edu si scarica in modo gratuito + studio di 3 saggi di immigrazione + sociologia professioni legali testo Pascuzzi 'Giuristi si diventa' edizione ultima fare primi 3 capitoli (anche problem solving).

Che cosa è la sociologia del diritto

• Sociologia del diritto, al pari della scienza giuridica variamente intesa, fa parte della grande famiglia delle scienze sociali
• Si tratta di una disciplina relativamente recente, almeno in Italia, dove inizia a essere impartita nelle Università solo negli anni 70 (non a caso…), per quanto un approccio sociologico al fenomeno giuridico lo ritroviamo già alla fine dell’800 (sia in sociologi di formazione, come Emile, come in giuristi antiformalisti come Jhering)
• Approccio «sociologico» al fenomeno giuridico è anzitutto un approccio antiformalista, che si basa su due assunzioni di fondo: il diritto è un fenomeno/prodotto sociale: in quanto tale, NON è configurabile come un sistema chiuso, autoreferenziale, indipendente rispetto ad altri ambiti sociali come la cultura, la politica, e così via; distanza tra norme e prassi, tra diritto come dovrebbe essere e diritto come è (consapevolezza già radicata nel giusrealismo: celebre distinzione tra «law in books» e «law in action», risalente al giusrealista statunitense Roscoe Pound, 1910).

La sociologia è un approccio, un ambito disciplinare sul prodotto giuridico, una lente trasversale. Esiste una sociologia del diritto penale, commerciale. La sociologia ha uno sguardo diverso, osserva i comportamenti di chi studia e legifera, e il fulcro è di guardare il fenomeno giuridico come un fenomeno sociale, come il fenomeno politico dialoga con la cultura con i giudici e guarda il diritto in stretta connessione con altri ambiti sociali.

La sociologia del diritto fa parte delle scienze sociali a cui appartiene l'economia, scienza politica, antropologia, storiografia, ecc. ed è una disciplina recente, non tanto nel contesto anglosassone da sempre insegnata, mentre in Italia no, inizia ad essere insegnata nelle università italiane in tempi recenti mentre nei paesi anglosassoni è stata insegnata in modo consolidato. In Italia in modo recente e la prima cattedra risale al 1974 a Milano da un sociologo Renato Treves che scrisse un manuale ed è conosciuto anche in ambito filosofico e giuridico perché è stato il traduttore di Hans Kelsen (filosofo del diritto nel '900 austriaco), quindi Treves fu il primo docente di sociologia del diritto in Italia.

Perché in Italia lo studio della sociologia arriva tardi? Perché è un approccio, è una lente del fenomeno giuridico, un approccio che in quanto è sociologico è antiformalista e significa cioè che gli antiformalisti sono coloro che criticano e polemizzano la concezione del diritto che si afferma in Italia con i processi di codificazione dell'800, sono attaccati ad alcuni dogmi ossia credenze sul fenomeno giuridico, essi tendono a considerare il sistema giuridico come un sistema completo e coerente cioè privo di lacune e antinomie e questo si afferma con i processi di codificazione perché si viene a ritenere che il diritto anche quello naturale viene racchiuso in un codice e li si trova tutto, si ha la soluzione a tutti i casi anche non previsti espressamente cioè lacune e contraddizioni.

Era l'idea che in Francia si diffonde ed avviene con Napoleone che volle e ridimensionò il potere degli interpreti e quindi nel codice si trova tutto, la coerenza del diritto è un dogma importante per cui il giudice non possa interpretare o creare diritto ma debba essere la bocca della legge e non debba creare il diritto in quanto già completo e coerente, deve essere espressione di quello che il legislatore voleva stabilire ed è una concezione formalista ossia l'idea che il testo legislativo esprima un solo significato e il giudice o l'interprete si limitino a portare a conoscenza quindi mera esperienza conoscitiva, dalla disposizione scritta, detta concezione meccanicistica dell'interpretazione o detta anche concezione formalista dell'interpretazione perché legata alla credenza nell'unico significato delle disposizioni, contro questa concezione formalista si scaglia l'approccio sociologico cioè se è vero che i codici forniscono informazioni su come risolvere antinomie e interpreti in realtà non possono limitarsi alla conoscenza ma devono anche argomentare le loro interpretazioni ma non possono limitarsi ad essere mere bocca della legge, e questo spiega perché la sociologia sia legato agli approcci antiformalisti e legame forte tra il realismo giuridico che è contro il formalismo.

Approccio antiformalista, il realismo giuridico trova diverse espressioni tra cui realismo americano, ma anche nel nord Europa come nei paesi scandinavi es. Oliv Crona e Alisgron, anche giusrealismo in Italia a Genova con Giovanni Tarello avvocato genovese che è il fondatore della scuola, autore di un testo sul giusrealismo statunitense, la sua idea sulla teoria dell'interpretazione formalista, lui dice che bisogna distinguere quello che è scritto nei codici dai significati delle norme e i prodotti dell'interpretazione e non c'è una corrispondenza biunivoca, ma almeno più significati, mettendo in evidenza l'aspetto creativo del diritto e non solo quello statunitense ma anche in Italia nei primi anni non c'è giurisprudenza che la si crea anche solo argomentando le proprie decisioni, ed essendo un approccio della sociologia del diritto trova diffusione nei luoghi radicali. Mentre in Italia arriva tardi perché permane l'impronta formalista. Un approccio antiformalista sociologico lo troviamo in alcuni sociologi es. Emil Turkain che studia diritto per necessità, anche nei giuristi antiformalisti come ad es. in Germania e Italia con Romano, che guardano al fenomeno giuridico qualcosa di strettamente vincolato ai fenomeni sociali e guardare il diritto con sguardo sociologico significa guardare il diritto non in modo chiuso, autoriferito, si ricordi la scuola dell'esegesi ossia la scuola formalista per eccellenza in cui si costruivano concetti generali senza alcun contatto con la vita sociale, sganciati dalla realtà sociale, invece è importante l'osservazione dei fenomeni sociali, dei giudici il motivo per cui abbiano emanato una decisione invece che altro attraverso indagini empiriche, sono concetti costruiti sulla base dell'osservazione.

Distinzioni tra norme e prassi, tra diritto Law in books e Law in action, diritto di carte e diritto effettivamente applicato dai giudici e risale al giusrealismo statunitense con Pounds, è cruciale e fondamentale nello sguardo sociologico.

Che cosa è la sociologia del diritto

Sociologia del diritto, al pari della scienza giuridica variamente intesa, fa parte della grande famiglia delle scienze sociali

• Si tratta di una disciplina relativamente recente, almeno in Italia, dove inizia a essere impartita nelle Università solo negli anni 70 (non a caso…), per quanto un approccio sociologico al fenomeno giuridico lo ritroviamo già alla fine dell’800 (sia in sociologi di formazione, come Emile Durkheim, come in giuristi antiformalisti come Jhering)
• Approccio «sociologico» al fenomeno giuridico è anzitutto un approccio antiformalista, che si basa su due assunzioni di fondo: il diritto è un fenomeno/prodotto sociale: in quanto tale, NON è configurabile come un sistema chiuso, autoreferenziale, indipendente rispetto ad altri ambiti sociali come la cultura, la politica, e così via; distanza tra norme e prassi, tra diritto come dovrebbe essere e diritto come è (consapevolezza già radicata nel giusrealismo: celebre distinzione tra «law in books» e «law in action», risalente al giusrealista statunitense Roscoe Pound, 1910).

Importante è il concetto di diritto vivente: cioè il diritto effettivamente applicato dai giudici e seguito dai consociali che effettivamente regola i rapporti sociali al di là del diritto di carta.

Natura epistemologica della sociologia del diritto

Due orientamenti

1. S.D. come branca specialistica della sociologia generale che, pur condividendo con la scienza giuridica lo stesso oggetto di studio (il diritto), persegue fini autonomi e si avvale di metodi d’indagine differenti rispetto alla scienza giuridica (soprattutto se per scienza giuridica s’intende la dogmatica giuridica): questa la posizione difesa da Max Weber in “Economia e società” (1922). Tra i cultori della sociologia del diritto troviamo almeno tre varianti di questo orientamento generale: la più rilevante per il nostro corso è quella, di stampo weberiano, che identifica l’oggetto di conoscenza fondamentale della s.d. con il diritto inteso come modalità d’azione sociale.
2. S.D. come parte integrante della scienza giuridica (definizione dei rapporti con la scienza giuridica è complessa in quanto dipende da cosa s’intende per “scienza giuridica”: RINVIO)

Dibattito: riguarda la natura epistemologica ossia l’oggetto di conoscenza, quale tipo di conoscenza offre, di cosa la sociologia si occupa e si confrontano due concezioni diverse di vedere questa natura e intendere una questione fondamentale ossia il rapporto tra sociologia e scienza giuridica.

1. Una concezione più diffusa: Specialistica della sociologia generale e autonoma della scienza giuridica, la sociologia si rifà ai modelli teorici e metodi della sociologia generale, quindi un ambito autonomo rispetto alla scienza giuridica con cui condivide l’oggetto ossia il diritto. Quindi entrambe guardano il diritto ma con approcci diversi, servono entrambi. Autonoma, entrambe si rivolgono al diritto ma non metodi diversi.
2. Un’altra concezione: la sociologia è parte integrante della scienza giuridica quindi non vi è autonomia essendo parte integrante, una concezione articolata. Dipende dall’idea di scienza giuridica (=quello che fanno i giuristi ossia la dottrina giuridica cioè autori manuali, cosa fanno? Sistematizzano il diritto, danno ordine alle disposizioni legislative e loro interpretazioni, suggerisce interpretazioni che sembrano corrette, danno indicazioni per colmare lacune o risolvere contraddizioni, se questa è la scienza giuridica è un’attività importante ma i sociologi fanno altro, hanno oggetto di studio la dottrina giuridica e individuano come i giuristi assumono le interpretazioni, uno sguardo che mette a confronto le interpretazioni con impatto giuridico).

Di che cosa si occupa la sociologia del diritto (comunque intesa)?

• Principali ambiti di interesse tipici della sociologia del diritto (elenco non esaustivo):
• Diritto come sistema sociale: la s.d. si occupa di studiarne le funzioni e i suoi rapporti sia con altri sistemi sociali parziali (come la cultura, la politica, etc.), sia con il sistema sociale globale, nel contesto di società, più o meno complesse e più o meno differenziate.
• Le singole istituzioni sociali che hanno carattere giuridico – dalle più semplici alle più complesse – di cui si studia nascita, consolidamento, trasformazioni, scomparsa, in rapporto alle esigenze, interessi, rapporti di potere che su di esse influiscono.
• Efficacia e non efficacia delle norme giuridiche: rapporto tra previsioni normative e comportamenti dei consociati;
• Processi interpretativi, decisionali, applicativi che portano a qualificare determinati comportamenti come leciti o illeciti.
• Ruoli professionali connessi ai processi socio-giuridici: legislatori, giudici, avvocati, notai, burocrati, funzionari di polizia e rispettive organizzazioni; sociologia delle professioni legali.
• Conoscenza e opinioni del pubblico sul contenuto delle norme giuridiche e sui valori che vi sono e dovrebbero esservi sottesi.

Lezione 16/02/2021

Riassunto: La sociologia è una disciplina che è entrata relativamente tardi in Italia perché risente di una concezione formalista, la sociologia non solo è una materia ma un approccio, uno sguardo, una lente al fenomeno giuridico, considera il diritto come un fenomeno sociale non autoriferito ma è considerata in costante contatto con altri riferimenti sociali es. sistema economico e politico, è quindi antiformalista. Gli interpreti non devono limitarsi all’unica interpretazione corretta essendo il diritto non completo e coerente. Risale al Giusrealismo americano ossia la distinzione tra diritto di carta e diritto vivente, diffusa negli ambiti antiformalisti. Ci sono vari modi di intendere la sociologia del diritto, quale conoscenza ci offre e si confrontano due grandi famiglie:

1. La sociologia come una branca specialistica che si occupa del fenomeno giuridico, è autonoma e con la scienza giuridica condivide l’oggetto.
2. La sociologia viene considerata come parte integrante della scienza giuridica e NON autonoma.

Questo è un dibattito epistemologico e vedremo quale utilità possa avere. Slide: Di che cosa si occupa la sociologia del diritto (comunque intesa)? Le ricerche di sociologia del diritto a livello internazionale, la sociologia del diritto si occupa di:

• Principali ambiti di interesse tipici della sociologia del diritto (elenco non esaustivo):
• Diritto come sistema sociale: la s.d. si occupa di studiarne le funzioni e i suoi rapporti sia con altri sistemi sociali parziali (come la cultura, la politica, etc.), sia con il sistema sociale globale, nel contesto di società, più o meno complesse e più o meno differenziate. I sociologi analizzano le funzioni del diritto sociale e studiano i rapporti che il diritto inteso come sociale intrattiene con altri sistemi sociali come il diritto, la cultura, economia e con il sistema sociale in generale (es. sull’agire della magistratura, processi etc). Questa analisi può essere condotta con riferimenti a società semplici ristrette o anche tramite società complesse con dimensione globale o internazionale. È quindi uno studio che può essere eseguito ad es. se condotta attraverso sistemi sociali complessi ad es. si sono occupati del fenomeno della globalizzazione quindi la lex marcataria come è nata sviluppata, le corti nazionali e sovranazionali e come si sono trasformati.
• Le singole istituzioni sociali che hanno carattere giuridico – dalle più semplici alle più complesse – di cui si studia nascita, consolidamento, trasformazioni, scomparsa, in rapporto alle esigenze, interessi, rapporti di potere che su di esse influiscono. Studio ad es. della famiglia che è una istituzione sociale e assume una rilevanza per il diritto, la sociologia si occupa di come è nata la regolazione giuridica della famiglia, dei modelli famigliari nella parte storica e culturale, quali interessi e rapporti di potere incidono, è un aspetto importante perché lo studio giuridico sociologico è utile al legislatore che si trova a regolare questi istituti con esigenze che sono mutate, nella famiglia oggi non si può più parlare di unico modello di famiglia, ma vi sono anche le unioni di fatto che quelle civili dello stesso sesso a cui il legislatore ha dovuto dare una tutela giuridica, cambiano le esigenze sociali e il diritto deve adeguarsi a queste trasformazioni, e la sociologia del diritto fornisce al legislatore su come cambiano le esigenze e lo studio della trasformazioni. Nel secolo scorso 1975 riforma sul diritto di famiglia in Italia, ma anche in altri paesi es. Francia Durkheim sociologo, il legislatore fece riferimento agli studi giuridici sociologici e le nuove situazioni da regolare.
• Efficacia e non efficacia delle norme giuridiche: rapporto tra previsioni normative e comportamenti dei consociati. L’efficacia del diritto cioè i sociologi si occupano di vedere se in che misura il diritto sulla carta sia rispettato dai consociati destinatari o siano applicate dai giudici per la risoluzione dei casi concreti, quindi verifica se vi sono comportamenti conformi alle norme giuridiche, se sono norme effettivamente applicate dai giudici. In che modo lo fanno? Si deve osservare la realtà sociale e vedere se ci sono comportamenti conformi, es. ora nella pandemia e uso della mascherina si osservano le persone ossia i destinatari ma anche gli organi competenti dei casi concreti. L’efficacia è quello il vero oggetto di conoscenza del diritto ossia il diritto vivente di applicazione ed è contro il formalismo ossia SOLO quello scritto, ma così NON è perché riporta la concretezza delle norme applicate. Anche la NON efficacia delle disposizioni giuridiche e della norme importante ossia rileva le norme che non siano seguite dai consociati o applicate dai giudici, perché si tratta di norme che rimangono diritto di carta ma comunque che sul piano simbolico producono effetti e non su quello materiale, es. in materia di immigrazione vedremo come le norme e le disposizioni giuridiche che spesso sono state emanate al fine di governare il fenomeno migratorio e reprimere il fenomeno di immigrazione clandestina ossia norme penali, si tratta spesso di norme penali inefficaci inapplicabili che già sulla carta non perseguono interessi di prevenzione, nel nostro ordinamento giuridico il testo unico sull’immigrazione del 1986 e poi modificato con Salvini e poi Lamorgesi sotto il governo Conte, questo TU prevede all’art 10 bis il reato di...