Appunti di istituzioni di Diritto commerciale

Istituzioni di diritto commerciale – 21.02.2022

Origini del diritto commerciale

Dall’età feudale curtense alla civiltà comunale (1000-1492)

• Periodo storico dell’anno 1000, Italia, si verifica una crescita demografica rilevante.

• Qualcuno ritiene che la fine del periodo storico passato (fine dell’Impero Romano) probabilmente portò a delle innovazioni dal punto di vista della tecnica agraria e, di conseguenza, ci fu un aumento delle nascite.

• Questa crescita demografica determinò lo spostamento dalle campagne ai centri urbani (città che poi vennero denominati comuni) trasformando l’economia di quel tempo.

• Prima l’economia era basata sulla terra, cosiddetta curtense, che si svolgeva nel feudo.

• Non esistevano ancora gli scambi commerciali o, comunque, esistevano i baratti.

• Poi con questo spostamento l’industria diventa subalterna al commercio.

• Industria: trasformazione delle materie prime in prodotti finiti.

• Prima dell’anno 1000 l’industria non era subalterna al commercio ma prevaleva.

• Successivamente la figura che diventa prevalente è quella del mercante (oggi chiamato commerciante).

• Colui che fa da mediatore tra lo scambio del bene tra l’industria e il cliente/consumatore.

• Il commerciante guadagna dalla differenza di valore tra il prezzo di acquisto e il prezzo di vendita.

• Prima non c’era l’esigenza di andare a vendere in una città un bene prodotto in un’altra città poiché l’economia era chiusa.

• In questo periodo il produttore produce in virtù delle commesse che derivano dal mercante.

• La nascita di una nuova società e di una nuova figura altera i ritmi della produzione e della distribuzione.

• Al giorno d’oggi -> Es. Google o Amazon (distributori) che mi propongono certi prodotti piuttosto che altri.

• Il diritto commerciale, cioè insieme delle regole che disciplinano i rapporti, di quell’epoca non è più sufficiente.

• Nasce per regolare delle nuove situazioni che prima non esistevano.

• Nel diritto precedente -> Es. la proprietà di un bene -> la consegna materiale di un bene trasferiva la proprietà.

• Non erano dei principi funzionali alla nuova economia.

• Diritto prodotto dai mercanti, per le loro esigenze.

• Regole che non si applicano solo nel territorio italiano ma anche al di fuori di esso.

• Consuetudine: comportamento che si applica nel tempo.

Istituzioni di diritto commerciale – 22.02.2022

Origini del diritto commerciale

Dall’età feudale curtense alla civiltà comunale (1000-1492)

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• Atti: Principio consensualistico (art. 1376 c.c.)

  • Quando il venditore e acquirente si accordano (CONSENSO) per il trasferimento di diritto di proprietà di un relativo bene.
  • Non principio di consegna.

• Possesso di buona fede vale titolo (art. 1153 c.c.)

  • Si può diventare proprietario se è presente un accordo/contratto di diritto di proprietà e ci deve essere buona fede dell’acquirente (esso non deve sapere se, ad esempio, quel bene è di proprietà non del venditore ma di un terzo).
  • Ciò facilitava i mercanti nei loro scambi.

• Contratto di cambio

  • Es. mercante veneziano che vendeva le sue merci in Grecia.
  • Si va dal cambia valute.
  • Quest’ultimo prepara un documento riguardante il denaro che l’acquirente del mercante dovrà sborsare per ricevere la merce effettiva.
  • Avevano l’esigenza di non essere derubati (poiché portavano con sé molto denaro).
  • Così nasce il titolo di credito.

• Attività

  • Nascono i primissimi prototipi di società.
  • Il mercante è una sorta di imprenditore individuale.
  • Alla sua morte lasciava, molto spesso, molti figli. Quindi si ponevano problemi di responsabilità.
  • Quindi nasce la compagnia.

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• Fonti di produzione del nuovo materiale normativo

  • Dalle consuetudini mercantili agli statuti delle corporazioni.
  • Giurisdizione consolare: gruppo di mercanti.

• Tutto questo dà luogo a lex mercatoria.

• Il diritto commerciale è il prodotto di queste nuove istituzioni economiche e di questo nuovo ceto (i mercanti) protagonista della vita sociale e politica dei comuni.

Origini del diritto commerciale

Il diritto commerciale nell’età degli stati nazionali (1492-1789)

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• In questo periodo erano nati i primi stati nazionali.

• Stato che assume la veste di legislatore e recepisce il precedente ius mercatorum.

• Il diritto dei mercanti diventa diritto pubblico di matrice statale (da diritto autonomo a diritto eteronomo).

• Code Savary, prima e più alta espressione di questa tendenza.

  • Questa ordinazione trattava la materia dei commercianti, la crisi dei mercanti, le società nella forma della compagnia e della commenda, società anonima, …

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• Appare per la prima volta il primo prototipo della società di capitali, in particolare di quella delle azioni.

• Principi che vengono utilizzati ancora oggi per le società per azioni.

• La nuova sfida che dovettero affrontare i mercanti fu la colonizzazione e le precedenti forme giuridiche erano inadeguate.

• Servivano delle risorse finanziarie ingenti.

• I tratti caratterizzati della società per azioni sono:

  • Appello al risparmio diffuso anonimo
    • Nuova modalità di raccolta del capitale di rischio.
    • Tutti coloro che sono interessati versano una somma di denaro.
  • Azioni
    • In cambio si offrivano dei titoli (azioni standardizzate) che erano delle frazioni del capitale di quella società che incorporano dei diritti (remunerazione, diritto di utile per quel prestito).
    • Sono facilmente liquidabili, mobilizzabili.
    • La partecipazione non è legata alla persona del socio.
  • Responsabilità limitata
    • Chi diventava azionista non rispondeva illecitamente per i debiti dell’impresa.
    • Non poteva perdere più di quanto aveva dato.
    • Diversamente dalla società di persone dove la responsabilità è illimitata.

• La prima borsa valori ad Anversa nel 1531 (mercato/luogo di scambio regolamentati dove non si scambiavano solo merci ma anche partecipazioni).

Origini del diritto commerciale

Il diritto commerciale nell’età delle codificazioni (1804-1942)

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• Due codici:

  • Codice civile: rapporto tra i privati.
  • Codice di commercio: regole di diritto commerciale.

• Dal 1942 si arriva ad un codice unitario.

Origini del diritto commerciale

Unificazione dei codici italiani nel Codice civile del 1942

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• Si decide di unificare inserendo la materia del commercio nel libro V.

• Si raggiunge all'unificazione per ragioni ideologiche:

  • Il fascismo voleva smentire/superare nei fatti l’ineluttabilità del conflitto di classe sostenuta dal pensiero marxista-leninista (anche l’imprenditore doveva essere visto come un lavoratore e il suo profitto come il compenso dell’opera prestata).

• Si realizza la commercializzazione del diritto civile.

  • I principi e istituti propri del diritto commerciale diventano diritto comune.
  • Furono i principi del diritto commerciale che influenzarono i diritti di principio comune.

Il diritto commerciale oggi (1942-oggi)

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• Nuova lex mercatoria.

  • Soprattutto nel commercio internazionale si è ritornati al ruolo della consuetudine.
  • Sono state previste nuove regole per determinate esigenze.

• Diritto commerciale europeo uniforme.

  • Sempre più si tende a pensare che il diritto nazionale non sia più prevalente rispetto a quello relativo all’Unione Europea.
  • Tramite l’armonizzazione che si scontra con la concorrenza degli ordinamenti.
  • Le direttive comunitarie devono essere recepite dai singoli stati e nella successiva fase di recepimento gli stati possono eseguire delle loro modificazioni.
  • Mentre il regolamento si applica subito senza mediazione o integrazione.

• Globalizzazione.

  • Intensificazione degli scambi economico-commerciali su scala mondiale.
  • Tendenziale interdipendenza delle economie e dei sistemi giuridici nazionali.

• Riforma del diritto delle società di capitale e cooperative del 2003.

  • Riforma che non ha toccato le società di persone.

• Nuove tecnologie, intelligenza artificiale, diritto commerciale.

  • Es. prima degli anni 90 l’azione veniva emessa su carta.
  • Es. ai giorni nostri si parla di rete blockchain in cui si possono registrare azioni e via dicendo.

Extra

• Età della decodificazione, anni 80-90.

  • I giuristi cominciano a notare una tendenza che è contrapposta a quella della codificazione -> età della decodificazione.
  • Le materie che erano nel codice civile vengono regolate dalla disciplina speciale.
  • Basta guardare sul codice civile quanta parte è dedicata alle leggi speciali e complementari.
  • C’è stato un aumento di queste leggi speciali.
  • Tanta materia è contenuta fuori dal codice civile.
  • Presenza importante del legislatore speciale.

• Nuova tendenza con i testi unici (ai giorni nostri).

  • Fenomeno di ricodificazione.
  • Testi che raccolgono tante leggi che spiegano un preciso argomento.

Istituzioni di diritto commerciale – 28.02.2022

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• Nozione d’impresa, art. 2082 c.c.

  • “E’ imprenditore chi esercita professionalmente un’attività economica organizzata al fine della produzione o dello scambio di beni e servizi”.

• Attività:

  • L’impresa è un’attività.
  • Modalità di svolgimento dell’attività:
  • Organizzata.
  • Professionalmente esercitata.
  • Attività economica.

• Scopo dell’attività:

  • Produzione o scambio di beni o servizi.

• Relatività della nozione d’impresa:

  • Noi studiamo la nozione civilistica.
  • Ci sono altre nozioni ma noi ci focalizziamo su questa.

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• Attività:

  • “Serie di atti tra loro coordinati e pensati unitariamente in funzione di un risultato programmato”.

• Risultato programmato:

  • Scambio o produzione di beni o servizi.

• Produzione di beni (attività industriale):

  • Trasformazione materie prime in prodotti.
  • Es. compro fili, seta, … per realizzare abiti.

• Produzione di servizi:

  • Es. servizio di ristorazione, trasporto, …

• Scambio di beni:

  • Compro per rivendere (figura del commerciante).
  • Acquisto e rivendita di un bene.
  • Es. fruttivendolo (se non è anche il produttore).
  • Comprare frutta per poi rivenderla.

• Scambio di servizi:

  • Chi si interpone tra chi presta il servizio e chi usufruisce del servizio.
  • Es. Booking.
  • Intermediario tra l’albergatore e l’utente.

• Non è attività d’impresa:

  • Se io acquisto un veicolo per utilizzarlo.
  • Non c’è né produzione né scambio.
  • Acquisto per mio godimento.
  • Acquisto un immobile e lo do in locazione.
  • Non è né scambio né produzione.
  • A meno che io non offro un servizio (ristorazione, lavanderia, …).
  • Se ovviamente sono professionista e per occupazione vendo gli immobili allora è un altro discorso.
  • Qui si parla di godimento.
  • Io che acquisto e dopo un po’ lo rivendo.

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• Professionalità:

  • Abitualità, contrario di occasionalità.
  • Attività è professionale quando è esercitata abitualmente e in modo sistematico.
  • Impegno stabile nello svolgimento dell’attività.
  • Non è attività professionale se si svolgono attività in modo occasionale.
  • La professionalità ricorre anche nel caso in cui l’attività è svolta stagionalmente o in determinati intervalli temporali.
  • Es. impianti di sci, stabilimento balneare, …
  • La professionalità non implica che l’iniziativa produttiva sia esclusiva.
  • Il soggetto può contemporaneamente esercitare più imprese sia collegate e non.

• Il requisito della professionalità non è richiesto nella nozione di società, art. 2247.

  • La società è un’impresa esercitata secondo una certa forma organizzativa (più soci e non solo un imprenditore).

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• Economicità:

  • Per una parte della dottrina (studiosi) si tratterebbe di uno pseudo-requisito poiché “attività economica” sarebbe sinonimo di “attività produttiva” nel senso sopra indicato.
  • Secondo un’altra piccola parte della dottrina l’economicità sarebbe assumibile alla lucratività dell’attività medesima (scopo di lucro).
  • Secondo la dottrina prevalente, per economicità si intende il “metodo economico” con il quale l’attività deve essere svolta.
  • Metodo che ricorre quando l’attività è svolta con modalità che consentono nel lungo periodo almeno la copertura dei costi coi ricavi.
  • Si devono coprire i costi con i ricavi.

• L’attività di mera erogazione NON è attività economica.

  • Es. cedo dei beni a terzi.

• Economico NON vuol dire scopo lucrativo.

• L’attività finalizzata a produrre beni e servizi di utilità sociale diretta a realizzare finalità di interesse generale ancorché senza scopo lucrativo è attività d’impresa.

  • Legge dove sono imprese anche quelle iniziative senza scopo lucrativo.

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• Organizzazione:

  • Non ci può essere impresa se non c’è un minimo di organizzazione.
  • Organizzazione di fattori produttivi (lavoro/beni/capitale).
  • Risorse umane, risorse finanziarie, …
  • Non ci devono essere per forza tutti, basta uno di questi (lavoro o beni o capitale).
  • Organizzazione di persone.
  • Può anche non esserci.
  • Es. macchinette di merendine.
  • Può esserci anche l’organizzazione di persone senza che ci sia alcun macchinario.

• Ciò che non deve mancare è l’opera di organizzazione o etero-organizzazione.

  • Ci sia l’imprenditore che organizza i fattori produttivi apportandoli all’impiego nel processo produttivo.

• Organizzazione (per le società):

  • Le società si devono adottare di assetti organizzativi adeguati.
  • Organigrammi, funzioni grammi, …

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• Impresa e professioni intellettuali:

  • Professionista intellettuale.
  • Definito dall’art. 2229.
  • Chi dà delle soluzioni intellettuali a dei problemi pratici e che è tale che, dopo aver superato un esame di abilitazione, è iscritto ad un albo.
  • Es. medico, ingegnere, avvocato, architetto, …

• Il professionista intellettuale diventa imprenditore nel caso in cui “la sua attività costituisce elemento di un’attività organizzata in forma d’impresa”, art. 2238, comma 1.

  • Es. medico ortopedico che apre un centro di fisioterapia.
  • Es. avvocato che lavora nel suo studio.
  • Qui NON è considerato imprenditore per il codice civile del 1942.
  • C’è un privilegio che affonda le origini in un pregiudizio socioculturale medioevale dove il professionista non doveva essere considerato nello stesso piano di quello del commerciante.

• L’antitrust europea ed italiana e la Corte di giustizia hanno considerato imprenditore, ai fini del diritto della concorrenza, chi esercita un’attività economica a prescindere al suo status.

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• Si tratta di elementi essenziali?

  • Scopo di lucro.
  • Destinazione al mercato della produzione o dello scambio al mercato.
  • Liceità/illeceità dell’attività di impresa.
  • Si tratta di verificare se gli elementi suindicati sono coessenziali ai fini della configurazione della fattispecie impresa oppure non lo sono.

Istituzioni di diritto commerciale – 01.03.2022

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• Si tratta di elementi essenziali?

  • Scopo di lucro.
  • Destinazione al mercato della produzione o dello scambio al mercato.