Appunti Sistemi giuridici comparati, Prof.ssa Ioriatti (Unitn)

Ordinamento giuridico inglese – Common law

Pag. | 1 Ordinamento giuridico inglese – Common law –, contesto molto diverso da quello continentale. Sistema giuridico anglo-americano e inglese in cui le parole risultano essere molto diverse.

Embrione del diritto inglese = 1066, conquista dell’Inghilterra da parte dei Normanni, Guglielmo il Conquistatore, il quale attua due propositi:

• Sistema feudale in Inghilterra “Curia Regis”, curie regi.
• Non abroga il diritto preesistente-consuetudinario, ossia locale.

In Inghilterra non esisteva il diritto unico, ma diversi diritti a seconda del villaggio.

Frammenta il territorio inglese in feudi e li assegna ai suoi cavalieri che diventano lord. In questo modo è in grado di tutelare e controllare tutto il territorio attraverso il sistema feudale.

Martedì 8 ottobre 2013

Alan Watson “Trapianto giuridico” = ha dato vita al concetto di trapianto giuridico.

Common Law = Inghilterra.

Nella nostra realtà la proprietà non può essere frazionata temporalmente, ma tutto ciò è possibile nell’ordinamento inglese “Common Law”. Omologare = significa tradurre/traduzione piuttosto che trasposizione. Omologare il Trust con il negozio fiduciario non significa trapiantare il trust in Italia. Genotipi e fenotipi = non vogliono significare trapianto.

Ordinamento giuridico inglese - Common Law - Legge comune letteralmente, parola che non si traduce mai in quanto possiede un significato ben preciso, denota un modo di pensare/applicare il diritto, il modo di pensare dei giuristi. Può essere anche chiamato “Rule of Law”, concetto intraducibile.

Dove nasce il Common Law? Nasce in Inghilterra, non è uno stato ma un’entità politica, non comprende la Scozia (ord. giuridico misto), nemmeno l’Irlanda del Nord, l’isola di Mann e le isole della Manica. Inghilterra, Galles e l’isola di Wight = Rule of Law.

Gli stessi inglesi definiscono il loro diritto “antico e caratterizzato dalla continuità”. Il giurista per l’inglese è soprattutto il giudice, il quale deve scoprire il diritto. Il giurista inglese si immagina in piedi su una realtà che affonda le sue radici in un tempo immemorabile. Non concepiscono il termine abrogazione, consuetudine diventa desuetudine.

Wight – Writ – Law = diritto in generale, diritto oggettivo, non comprende il diritto soggettivo, diritto soggettivo tradotto con Right - Caselaw = giurisprudenza – Statute = legge, come quelle che imponevano il riposo domenicale, emanate nel ‘700 e abrogate nel XX secolo.

Diritto pragmatico e tradizionalista. Il sistema non si basa su un’intelaiatura di leggi astratte ma sulle singole decisioni dei giudici = definito “casistico e chiuso”, diverso da quello romano-germanico, sistema “aperto”.

L’ordinamento inglese nasce nel 1066 quando l’Inghilterra viene conquistata da Guglielmo il Conquistatore, di origine normanna; il territorio era caratterizzato da diverse consuetudini, prove ordaliche differenti in base al villaggio, e da diverse – prova dell’acqua/fuoco – ed era caratterizzato dall’istituto di “Wager of Law” (strumento probatorio) = gruppo di 12 laici che in occasione del processo dell’epoca venivano individuati per confermare una versione dei fatti.

Guglielmo il Conquistatore conquista tutta l’attuale Inghilterra ma deve poter controllare tale territorio = sistema feudale, caratteristiche:

• Sistema feudale inglese è integrale, assegnato ad un lord.
• Il titolare della terra rimane sovrano, il quale concede il godimento della propria terra ai suoi lord.

Il rapporto tra il lord ed il re è diretto = risponde direttamente alla corona tramite la fedeltà; vale anche per i vassalli di II° livello, nominati dal lord anche se questi devono rispondere direttamente alla corona.

Il re tenta di mantenere il controllo su tutto il proprio territorio = il sistema feudale favorisce le fughe di potere. Introdurre nei feudi organi di amministrazione, anche se non esisteva la divisione del potere, non è un concetto del XII secolo ma viene elaborato nel periodo della Rivoluzione Francese. Questi organi sono l’embrione della Curia Regis, corti del Re, raccoglievano i tributi e amministravano la giustizia.

All’epoca esistevano le country courts o hundred courts che Guglielmo decide di mantenere.

Emergono delle controversie tra i sovrani e i lord. Nel corso del tempo le Curia Regis sono istituite inizialmente in forma itinerante. Nel tempo cominciano ad assorbire domande/richieste da parte dei privati cittadini, in quanto più efficienti di quelle preesistenti, esecuzione alle sentenze… persone colte, nelle Curia Regis venivano reclutati i chierici, in quanto possiedono una preparazione culturale maggiore rispetto al resto della popolazione. Iniziano ad attrarre giustizia.

Writ = rotolo di pergamena che viene rilasciato dal cancelliere per ottenere giustizia. Riconoscere la situazione di quel privato cittadino come meritevole di tutela. Conteneva l’ordine, dato dal re, al lord/sceriffo di prendere contatto con il convenuto (amb. civile)/imputato (amb. penale) per chiamarlo in giudizio – presenziare in giudizio -.

Pag. | 3 Determinato processo, aspetto procedurale = ogni writ – annotato nel registro della cancelleria – è caratterizzato da una determinata procedura Form of Action (procedure da seguire = come prove da seguire). Si accumulano nel registro della cancelleria: riconoscimento di un diritto soggettivo.

Tutti i Writ hanno dei nomi come il “Writ of Trespass” = responsabilità extracontrattuale, viene rilasciato dal cancelliere tutte le volte che un soggetto subiva un danno. Il giudice di conseguenza applicava il diritto locale/consuetudine. Divengono diritto comune dell’Inghilterra.

Le Curia Regis sono gestite da giudici itineranti (ad intervalli diversi) mentre si incontravano all’abbazia Westminster. Le consuetudini vengono successivamente comparate fino a quando non emerge quella migliore e diviene diritto uniforme.

Il diritto inglese nasce a partire dalle reiterazioni, obbligo del giudice chiamato a decidere una controversia in cui bisogna applicare la stessa regola di diritto applicata ad una stessa controversia.

All’inizio i giudici applicano le regole già stabilite da qualcun altro. Grandi riforme del diritto inglese 1873-1875.

Responsabilità extracontrattuale = Tort, da torto.

Lunedì 14 ottobre 2013

Inghilterra = Guglielmo il Conquistatore “Sistema di corti”, gruppi decisioni che oggi potremmo definire Corti.

Curia Regis = controllo e organizzazione del territorio, controllo anche a livello giurisdizionale. Spetta al re rendere giustizia = diritto ma anche dovere di agire secondo giustizia. Radice dell’Equity, XV secolo. La lingua scritta del diritto è il latino = XIII° secolo Low French, sorta di bilinguismo inglese.

Writ of Trespass = consente l’avvio di una procedura che ha origine da un danno causato, extracontrattuale = art. 2043 del codice civile, atto illecito. Opportunità di risarcire un danno causato al di fuori dall’ambito contrattuale (Tort of Negligence). Lettera che il cancelliere, in nome del re, invia allo sceriffo o al lord. Mallevadori = componenti del Wager of Law, devono provare i fatti di causa. I giudici sono giudici itineranti, corti itineranti. (Introduzione al diritto inglese, Criscuoli).

Vi et armis = violenza armata.

Formula tipica del Writ of Trespass, con diversi significati:

• Sostanziale, causato con dolo, con violenza.
• Pronunciata in giudizio, se ci si dimenticava allora non era corretto e l’attore non avrebbe ottenuto giustizia.

Il cancelliere informa lo sceriffo che tale atto può avere “turbato la pace il regno” = oggi si chiamano reati, danni alla proprietà fondiaria, cause importanti.

Pag. | 4 Alla base non c’è il diritto romano = diritto inglese ≠ diritto romano, utilizzato in Italia all’epoca. Il Writ of Trespass si evolve in:

• Trespass to person.
• Trespass to good = danni ai beni (mobili).
• Trespass to land = danni alla proprietà immobiliare.

Ottenere un writ costa = le persone versano del denaro al cancelliere. Era oggetto di pagamento anche la giustizia preesistente alle Curia Regis. Politicamente non piaceva ai signori locali, i quali erano i proprietari delle corti baronali. Competizioni tra le corti, incomincia anche a interessare il re in quanto proprietario delle Curia Regis.

1215, Giovanni Senza Terra è obbligato a redigere la “Magna Carta” = Clausola 34: “Il Writ intestato Praecipe non può essere rilasciato ad alcuno per liti aventi riguardo a signorie per le quali un uomo libero non avrebbe potuto adire la sua corte naturale”.

= divieto alle Curia Regis di rilasciare giustizia nei casi in cui ci fosse stata una corte diversa dalla Curia Regis competente.

Writ:

• Forma Praecipe, si riferiscono alla tutela della proprietà e del successo fondiario.
• Forma non Praecipe, i cui soggetti chiedono il risarcimento dei danni.

1258. Il sistema delle Curia Regis viene modificato ulteriormente. Enrico III è obbligato a emanare le “Provision of Oxford”: il cancelliere è autorizzato a emanare solo i writ che a quella data sono annotati nella cancelleria. Non possono essere emanati altri writ: impedire la nascita di nuovi diritti soggettivi.

1285 “Statute of Westminster II”, il re riesce ad ottenere dai baroni la promessa stabilita nel capitolo 24, di poter emettere Writ in Consimili Casu. Non vengono creati nuovi writ ma quelli preesistenti vengono applicati in “consimili casu”.

Rilasciare un writ già presente in origine con riferimento ad una fattispecie materiale diversa ma in presenza di identità ratio. Ratio decidendi = contenuta nel I° writ.

Writ of Entry = riottenere il dominio di un bene da chi lo avesse ottenuto da una persona non legittimata a trasferirlo. Viene esteso in consimili casu, quando la donna contrae matrimonio perde la propria autonomia di amministrare i propri beni trasferita al marito.

Writ of Entry in Consimili Casu.

Pag. | 5 Meccanismo alla radice dello sviluppo del diritto inglese = si sviluppa all’interno di decisioni che contengono diverse idee. La principale fonte del diritto inglese è la giurisprudenza = ossia la decisione.

Magnum Consilium, che si riunisce in determinati momenti dell’anno + Curia Regis, si riuniscono più frequentemente.

Martedì 15 ottobre 2013

Regola del precedente vincolante: l’idea che il diritto preesiste, idea creata da uno studioso, Blackstone, che ha operato in Inghilterra nel XVII° secolo, che sosteneva che il diritto europeo sia fondato sulla consuetudine del regno. È un diritto che il giudice deve scoprire e sul quale si incardina un Writ, che rappresenta un diritto soggettivo.

Nell’Inghilterra di cento anni fa gli Statute erano rari per molti secoli = erano rari a causa della Rule of Law. Non è possibile integrare questa regola giuridica con altri formanti, qualora il giudice applicasse un precedente o lo mancasse per un caso allora era possibile intervenire con uno Statute, ossia un formante legislativo.

Il giurista inglese percepisce la legge come un modo per correggere alcuni errori nei quali fa ricorso il giudice, oppure per integrare quelle lacune che il Common Law ha colmato.

Gli Statute inglesi sono molto concreti e sembrano dettati per disciplinare una situazione determinata e specifica (Interpretation Act Statute: elemento correttivo del Common Law).

Medesima fattispecie: il giudice inglese impara ad applicare regole di diritto già usate in precedenza. XV° secolo = la forza vincolante era ancora l’idea del giudice, il giudice seguiva ancora il precedente ma all’interno della classe del giudice si discuteva il precedente o lasciarlo libero.

Principio di certezza del diritto = esigenza di qualsiasi sistema di diritto sia dal punto di vista ideologico che concreto. Ha le proprie radici in elaborazioni teorico-sistematiche.

A partire dal XVII° secolo il precedente come fatto spontaneo inizia ad imporsi e si impone grazie ad un importante evento: la nascita del Report = i quali sono generi letterari inglesi che raccolgono le sentenze pubblicate dai giudici. È molto importante in quanto il giudice è in grado di ricercare la sentenza e l’effettivo precedente.

1973-1975 = il rispetto del precedente diviene obbligatorio/vincolante. È molto importante la data perché in questo periodo con il Judicature Act = vengono riformate le corti inglesi e abrogate le forme d’azione. Le formule giuridiche, simile a quelle romane, vengono abrogate solo nel XX° secolo. Stella polare del giudice inglese = precedente.

Pag. | 6 Funzionamento del principio della regola vincolante:

• Fattispecie = esposizione di fatti reali, fatto giuridicamente rilevante. Nel sistema del Common Law è molto dettagliata, molto di più rispetto all’Italia.
• Legal Reasoning = ragionamento logico giuridico del giudice, motivazione della sentenza = Ratio Decidendi - principio di diritto, senza il quale il caso non sarebbe stato deciso in quel modo + gli Obiter Dicta, parole e frasi che motivano la scelta di una decisione del diritto. Supportano la Ratio Decidendi.
• Decisione = frasi molto concrete di carattere processuale.

Applicazione della regola:

• Contrapposizione tra la Ratio Decidendi e gli Obiter.
• Rapporto tra la Ratio Decidendi e la fattispecie.

Perché il giudice deve scartare l’obiter per sottolineare la ratio decidendi? Deve leggere il legal reasoning e ricercare la ratio decidendi.

Doctrine = falso amico, principio generale che si sovrappone alla ratio decidendi e che viene evidenziato dal giudice per indicazioni generali future a quella data materia.

Caso Donoghue vs. Stevenson = attore, prima persona, e convenuto, seconda persona, caso del 26 agosto 1928, una signora sta bevendo una bevanda allo zenzero, nella quale trova una lumaca in decomposizione. La donna subisce un danno psicofisico e decide di agire contro il produttore. Non esiste uno Statute che disciplini il danno da prodotto. I danneggiati sono gli acquirenti del prodotto, quindi bisogna trovare il modo per riconoscere il danno del consumatore.

La signora elabora una teoria basata sull’istituto del Tort of Negligence = costituisce l’evoluzione del Writ of Trespass, tale tort assomiglia al nostro art. 2043 del c.c. È necessario un danno, violazione di un dovere di cura e un nesso di causalità = delimita i danni risarcibili.

• Damage, danno.
• Duty of care, dovere di cura = sono risarcibili i soli danni che violano i doveri di cura. Obbligo di dovere di cura nei confronti del danneggiato.
• Nesso di causalità.

Il giudice Atkin (lord), il quale ha deciso il caso, il produttore ha un dovere di cura nei confronti del consumatore. Ogni persona ha un dovere di cura nei confronti del proprio vicino, chiunque entri nella mia sfera di controllo (obiter), radice morale, sociale e religiosa, non devo danneggiare il mio vicino. (Dovere di diligenza).

Ratio Decidendi = il produttore ha un duty of care nei confronti del consumatore.

Pag. | 7 Doctrine = regola del vicino, ognuno è responsabile del danno causato al proprio vicino dalla persona che entra in contatto con questo soggetto qualora avesse potuto prevedere che quella determinata azione avrebbe arrecato danno al proprio vicino.

La razionalità giuridica del giudice passa attraverso:

• Tecnica delle distinzioni = le tecniche non sono mai identiche. Il giudice evidenzia le diverse fattispecie. Distingue i diversi elementi nelle singole fattispecie.
• Livello di astrazione della fattispecie.

Il giudice ha una forte formazione sulla base dei precedenti.

Mercoledì 16 ottobre 2013

Obiter Dicta = accompagna la ratio decidendi.

Doctrine = si sovrappone alla ratio decidendi.

Modo di leggere a più livelli una sentenza (decision). La sentenza in Inghilterra è composta da diverse opinion dei giudici. Ogni giudice stende una propria sentenza. Il legal reasoning è composto da diverse opinion, i giudici sono in numero dispari.

Sentenza molto simile anche negli Stati Uniti = caso Marbury vs. Madison pronunciato dalla Corte Suprema, introduce l’opinion unica. La Corte Suprema dà un’immagine di corte molto compatta, caso dell’800, la Corte Suprema è composta da 9 giudici.

Regola del precedente vincolante: possibilità del giudice di scegliere un livello di astrazione, procedimento mentale con il quale cogliendo un determinato dato si giunge in ordine a quel dato a partire da un concetto più generale. È il giudice che può decidere il livello della Ratio Decidendi. Principio di ragionevolezza, forza del diritto inglese, regola che fa parte dell’ordinamento giuridico se e in quanto compatibile con il sistema in generale.

Il Tort of Negligence è composto da vari elementi. Risarcimento = solo se viene violato un danno (Duty of Care). Se non viene violato un danno = violazione del principio di ragionevolezza.

Revisione d’appello = solo quando dal giudice a quo che dal giudice a quem. È possibile che il giudice compia un errore = revisione d’appello.

La Ratio Decidendi può essere applicata dal giudice in modo elastico, applicazione di regole giuridiche anche secondo il periodo storico in cui si sta vivendo (realtà sociale). Il giudice non solo interpreta ma applica, dà corso alla regola operazionale, adatta la norma giuridica alle esigenze sociali del momento. Può essere applicata in modo estensivo o restrittivo.

Pag. | 8 1932 appello caso Donoghue vs. Stevenson. Ratio decidendi che nel corso del tempo ha conosciuto un’applicazione estensiva.

1851 caso Bridges vs. Hawkersworth (convenuto), un cliente entra in un negozio e trova del denaro sul pavimento.