Riassunto esame Istituzioni di diritto pubblico, Prof. Bergonzini Giuseppe, libro consigliato Diritto Pubblico, Bin, Pitruzzella

Prof. Giuseppe Bergonzini

Istituzioni di diritto pubblico

Sommario

• Fonti del diritto ...................................................................................................................................... 5
• La costituzione italiana ........................................................................................................................ 8
• Principi fondamentali – Art. 1 - 12 .................................................................................................. 10
• Titolo I – Diritti e doveri dei cittadini – Rapporti civili – Art. 13 - 28 ....................................... 12
• Titolo II – Rapporti etico-sociali – Art. 29 - 34 .............................................................................. 13
• Titolo III – Rapporti economici – Art. 35 - 47 ................................................................................. 13
• Titolo VI – Garanzie costituzionali – Art. 134 - 139 ..................................................................... 16
• Fonti del diritto interne ..................................................................................................................... 18
• Legge ............................................................................................................................................. 18
• Atti aventi forza di legge ......................................................................................................... 19
• Decreto legislativo ...................................................................................................................... 20
• Decreto-legge ................................................................................................................................. 21
• Leggi regionali ............................................................................................................................ 24
• Referendum abrogativo .......................................................................................................... 28
• Regolamenti (normativa secondaria del nostro ordinamento italiano) ...................................... 32
• Fonti del diritto esterne (internazionali e dell’UE) ............................................................................ 33
• Diritto internazionale .................................................................................................................... 33
• Consuetudini internazionali ................................................................................................................ 35
• Trattati internazionali ......................................................................................................................... 36
• Diritto dell’Unione europea........................................................................................................... 37
• Regolamenti: ...................................................................................................................................... 38
• Direttive: ............................................................................................................................................. 38
• Giustizia costituzionale ...................................................................................................................... 42
• Struttura della questione della legittimità costituzionale ................................................... 44
• Vizi degli atti .......................................................................................................................................... 46
• Vizi formali: ................................................................................................................................. 46
• Vizi sostanziali: ........................................................................................................................... 46
• Modalità di accesso alla corte costituzionale ........................................................................... 47
• Giudizio in via incidentale ....................................................................................................... 48
• Giudizio in via principale ......................................................................................................... 50
• Decisione della corte ........................................................................................................................... 50
• Principali tipologie di decisioni ......................................................................................................... 51
• Decisioni di inammissibilità: .......................................................................................................... 51
• Decisioni di accoglimento ............................................................................................................... 51
• Decisioni di rigetto .......................................................................................................................... 52
• La forma di governo ............................................................................................................................ 55
• Parlamento: ........................................................................................................................................... 55
• Governo: ................................................................................................................................................. 57
• Presidente della Repubblica: .............................................................................................................. 61
• Procedimento amministrativo ......................................................................................................... 62
• Fase dell’iniziativa: ................................................................................................................................. 62
• Fase dell’istruttoria:........................................................................................................................ 63
• Fase della decisione: ............................................................................................................................... 63
• Provvedimento amministrativo ....................................................................................................... 64
• Provvedimenti viziati ........................................................................................................................ 65
• Nullità ................................................................................................................................................. 65
• Annullabilità ....................................................................................................................................... 66
• Incompetenza: ................................................................................................................................ 66
• Eccesso di potere (e le rispettive figure sintomatiche di eccesso di potere): ................................. 66
• Riparazione dei vizi da parte della PA ........................................................................................ 67
• Autotutela: ..................................................................................................................................... 67
• Revoca: ........................................................................................................................................... 68
• Tutela nei confronti dei provvedimenti della PA................................................................... 69
• “Ricorsi amministrativi” o “Ricorsi in sede amministrativa” ................................................... 69
• “Ricorsi giurisdizionali” o “Ricorsi in sede giurisdizionale” ..................................................... 69
• Interessi soggettivi e legittimi ................................................................................................... 70

Introduzione

A cosa serve il diritto (ogni forma di diritto)? Serve a organizzare i rapporti tra le persone, cioè riguarda le relazioni tra le persone (il diritto può riguardare anche i diritti degli animali, i rapporti tra le persone e le macchine come i sistemi di intelligenza artificiale). Il diritto è dimensione intersoggettiva, relazione tra più soggetti e si contrassegna per la sua socialità. Dove c’è una società necessariamente deve esserci anche diritto perché esso è essenza di relazione. Le persone si relazionano con le altre persone in due modi:

• Attraverso la forza (homo homini lupus)
• Attraverso il diritto per regolare i loro rapporti.

Esistono diverse tipologie di diritto, perché esistono diversi significati della parola “diritto”:

• Diritto privato: riguarda le relazioni tra privati, cioè realtà sociali che si trovano sullo stesso piano. Solitamente tratta di rapporti tra privati, ma può riguardare anche rapporti tra privati e strutture pubbliche, che si interfacciano con i primi in una posizione di parità.
• Diritto pubblico: riguarda i rapporti tra privati (cittadini) e strutture pubbliche (istituzioni) che governano la società e le relazioni tra le varie istituzioni (pubblici poteri).

Perché serve il diritto pubblico e non basta il diritto privato? Perché non bastano discipline giuridiche che si applicano ai rapporti paritari (di diritto privato). In altre parole, le regole tra privati non bastano a garantire l’ordine per la convivenza civile. Il fallimento delle regole di diritto privato nel regolare i rapporti tra cittadini è alla base dell’origine del diritto pubblico. Quindi abbiamo bisogno di una struttura di potere (Stato) che ha potere di coercizione (imposizione con la forza) nei confronti dei cittadini privati. Es.: la Pubblica Amministrazione ha il potere di imporre la propria volontà sui singoli nel caso di costruzione di una strada/infrastruttura utile alla collettività; la PA può quindi sottrarre al privato l’abitazione che si trovi nell’area in cui è prevista la costruzione dell’infrastruttura (ovviamente dietro il pagamento di un’indennità).

Ordinamento giuridico

L’ordinamento giuridico si identifica solo con un sistema di norme? No. Definizioni di ordinamento giuridico:

• Insieme di norme
• Istituzione composta non solo da un sistema di norme, da un sistema di potere e dalla società organizzata. In altre parole, l’ordinamento è anche ciò che è regolato dalle regole, non solo le regole stesse.

Considero le norme, ma occorre andare oltre e considerare il rapporto tra il “comandante” e il “comandato”, è infatti importante anche la persona (la cosiddetta “società organizzata”) che obbedisce alle norme. Una norma è tale solo se davvero ordina, se crea disordine si tratta di una contraddizione (il diritto dovrebbe infatti creare “ordine”). La realtà giuridica è complicata, non si può limitare a studiare le norme perché le norme sono articolate e complesse nei loro effetti, non sono chiare, per questo si creano complicanze e incomprensioni che portano in alcuni casi anche a contenziosi. Il diritto è un prodotto dell’uomo. Se l’uomo è finito, complesso e profondamente imperfetto come fa il diritto a non esserlo? Il diritto, quindi, è anch'esso complesso e imperfetto. Inoltre, il diritto è destinato a rimanere complesso perché tutta la realtà tende alla complessità, al caos. È molto più facile fare caos piuttosto che ordine. Semplificare è la vera sfida e andare al cuore dei problemi giuridici è una sfida molto difficile.

1. Fonti del diritto

Esistono due differenti tipologie di fonti del diritto:

• Fonti di produzione: atti o fatti che possono costruire, innovare, modificare l’ordinamento giuridico. Il termine “modificare” è inteso sia in senso positivo sia in senso negativo (Es.: L’Abrogazione, dove si toglie/elimina qualcosa che prima esisteva).
• Fonti di cognizione: strumenti che consentono di venire a conoscenza delle fonti di produzione del diritto. Le fonti di cognizione sono dei modi per conoscere il diritto, o degli strumenti di conoscenza del diritto.

Si dividono in:

• Fonti di cognizione ufficiali:
• Gazzetta ufficiale della Repubblica italiana – G.U. (consultabile anche online al sito https://www.gazzettaufficiale.it/): la fonte di cognizione per eccellenza. Dalla Pubblicazione in Gazzetta Ufficiale scatta il periodo di 15 giorni (vacatio legis), cui segue l’entrata in vigore della norma. Infatti, trascorsi i 15 giorni (periodo di tempo che può essere accorciato o esteso), la norma diviene efficace e si presume conosciuta da tutti (ignorantia legis non excusat), i soggetti non possono quindi appellarsi alla mancata conoscenza della norma. Inoltre, sorge l’obbligo per il giudice di applicarla, senza che le parti debbano provarne l’esistenza (iura novit curia). In G.U. sono presenti anche delle “serie speciali”, riguardanti le sentenze della Corte Costituzionale, gli atti dell’Unione Europea e le leggi regionali (con funzione solo notiziale, perché la pubblicazione ufficiale avviene all’interno, rispettivamente, del B.U.R. e della GUUE) e dei concorsi pubblici.
• Bollettino Ufficiale delle Regioni – B.U.R.: in cui sono contenute, per esempio, le leggi regionali e le più rilevanti deliberazioni della Giunta regionale.
• Gazzetta Ufficiale dell’Unione europea – GUUE.
• Bollettini comunali e provinciali (albo pretorio).
• Fonti di cognizione private

Possono essere fornite sia da soggetti pubblici sia privati e possono essere sia cartacee che online. Sono strumenti che si limitano ad essere utili alla conoscenza delle norme, ma non ne intaccano l’entrata in vigore.

Criteri di sistemazione delle fonti

Data la complessità della realtà giuridica, sono necessarie delle regole che disciplinano i rapporti tra le norme. I criteri di sistemazione delle fonti sono dei metodi per risolvere le antinomie che si possono creare tra le fonti del diritto (Es.: se ci fosse una sola fonte non servirebbero questi criteri di sistemazione). I criteri di sistemazione sono quattro:

• Criterio cronologico: opera attraverso l’istituto dell’abrogazione delle leggi. Tra due fonti con la stessa posizione nel sistema gerarchico, prevale la più recente, cioè la più nuova nel tempo. Perché la più recente? Perché si dà per scontato che il potere di creare norme sia inesauribile, cioè che continui nel tempo, quindi le norme possono essere modificate per adeguarsi al contesto storico-sociale in evoluzione (principio secondo cui il diritto può rinnovarsi). Se si stabilisse la prevalenza della fonte anteriore/più vecchia, sarebbe come stabilire che vi siano alcune regole che rimangono ferme e immutate nel tempo (un simil costituzionale, che non è ammesso).

In che modo prevale la fonte più recente? Il criterio cronologico opera attraverso l’istituto dell’abrogazione, disciplinato nell’art. 15 Preleggi: “Le leggi non sono abrogate che da leggi posteriori per dichiarazione espressa del legislatore, o per incompatibilità tra le nuove disposizioni e le precedenti o perché la nuova legge regola l'intera materia già regolata dalla legge anteriore”.

Esistono tre diverse forme di abrogazione:

1. Espressa: il legislatore indica espressamente quali leggi o atti precedenti devono essere abrogati. Il legislatore individua espressamente (formula consueta “… sono abrogate le seguenti disposizioni (elenco)”) quali fonti o parti di esse sono abrogate. L’abrogazione espressa è la modalità preferibile, poiché non lascia dubbi in merito a quale è la volontà del legislatore. L’Abrogazione ha effetto nei confronti di tutti (erga omnes) e la vecchia norma perde efficacia dal momento dell’entrata in vigore della legge abrogante. È quindi garantita la certezza del diritto.
2. Tacita: avviene per incompatibilità tra le nuove disposizioni e le precedenti (Es. La precedente dice “bianco”, la successiva dice “nero”). L’effetto non è per tutti (è infatti inter partes), perché è richiesta un’attività di interpretazione da parte di un giudice e non vi è una dichiarazione espressa del legislatore. Ricorda: Art. 117 Costituzione: I giudici sono soggetti soltanto alla legge, non quindi alle decisioni e interpretazione degli altri giudici. Occorre capire se la nuova disciplina si sostituisce a quella precedente o si aggiunge. Per questo motivo vi possono essere problemi di certezza del diritto.
3. Implicita (è una forma simile, ma non uguale, all’abrogazione tacita): l’interprete/giudice giunge all’abrogazione implicita, appellandosi al fatto che la materia è stata riformata dal legislatore. Il giudice, quindi, giustifica la sua decisione basandosi sulle azioni del legislatore. Anche in questo caso possono esserci problemi di certezza del diritto. La differenza tra tacita e implicita sta nella strategia interpretativa seguita dal giudice/interprete.

Effetti nel tempo dell’abrogazione

Tendenzialmente l’abrogazione non è retroattiva (opera ex nunc), per cui la norma nuova vale per il futuro, quindi per tutto ciò che avviene dopo l’entrata in vigore della norma abrogante. Tuttavia, la legge precedente non scompare dall’ordinamento perché continua a disciplinare tutti i casi in essere prima dell’entrata in vigore della legge abrogante.

Retroattività delle leggi

Art. 11 Preleggi: La legge non dispone che per l’avvenire: essa non ha effetto retroattivo. Perché di regola la legge non è retroattiva? Perché altrimenti si andrebbero a colpire fatti già regolati in precedenza con altre disposizioni.