Riassunto esame Diritto processuale civile, Prof. Zucconi galli fonseca Elena, libro consigliato Diritto processuale civile , Gian Franco Ricci

Diritto processuale civile – Gian Franco Ricci

Volume 1 – Disposizioni generali Parte Prima – Il processo civile Capitolo 1 – Processo e giurisdizione

Il diritto processuale civile e il processo

Diritto processuale civile = insieme delle regole che disciplinano la struttura e lo svolgimento del processo civile!"#$%&$'('")'

Processo funzione giurisdizionale

L'attività giurisdizionale

• 5888. Attività dello Stato che mira alla tutela del diritto violato*"!"ma: definizione valida al massimo per il processo civile
• 5889. Attività che mira alla composizione delle liti*"!"ma: nel processo esecutivo si rinviene, più che una lite, uno stato di soggezione dell'esecutato alla potestà statale
• 5890. Attività diretta all'applicazione di sanzioni*"!"ma: esistono anche “sanzioni amministrative”
• 5891. Attività caratterizzata dall'irrevocabilità delle decisioni*"!"ma: attiene alla funzione giurisdizionale anche l'esecuzione forzata, che non mira a un dictum del giudice
• 5892. Attività svolta dai giudici"+,-"'#."/01"%23.4"!"ma: la presenza dei giudici non è condizione sufficiente per l'esistenza della funzione giurisdizionale

Connotato essenziale dell'attività giurisdizionale: il giudice come terzo

Carattere essenziale della giurisdizione: terzietà rispetto agli interessi in conflitto = agire al di sopra di ogni interesse)2"5.'.2"626"'7$3%8"%2(8"98#326'"7$:#$;$%'"('"%2(8"2#;$6'(86.2"68))'"3:'"<2778..$,'":6$,8#3')$.=>"!")'"terzietà

• 5888. ?"imparzialità"@"'7$#8"68))A$6.8#8338"7868#')8";8))2"5.'.2"!"626"3$"83%):;8"%&8")2"5.'.2"3$'":6"32778..2B98#326'"7$:#$;$%'"%&8"#8')$CC'":6"proprio interesse
• 5889. 3'6%$.'";'))A'#."///"%2"DD"E23.-"!"condizione del giusto processo
• 5890. Si esplica attraverso il processo = sequela di atti posti in essere da un soggetto in posizione di terzietà, elemento che lo differenzia dal procedimento"!"')"%26%8..2";$"processo è connesso quello di contraddittorio"+@"3.#:..:#'";$')8..$%'";8)"9#2%8;$(86.24"!",-"'#.."1F"8"///"E23.-"GG"('H"$)"%26.#';;$..2#$2"626"I"9#29#$2"32)2";8)"9#2%8332
• 5888.

Attività giurisdizionale ed attività processuale

L'attività processuale è una realtà più ampia dell'attività giurisdizionale"!")'"terzietà è una caratteristica propria dell'attività processuale

Attività giurisdizionale = attività processuale svolta da un giudice"!")A'..$,$.="I"3,2).'"'))A$6.8#62";8))'"funzione giurisdizionale >> maggiori garanzie di indipendenza

• Indipendenza dell'ordine giudiziario rispetto ad ogni altro potere dello Stato (art 104 co I Cost)
• Previsione del CSM, organo di autogoverno della magistratura (art 104 co II Cost)
• $6'(2,$J$)$.=";8$"('7$3.#'.$"+'#."/0K"%2"D"E23.4"!"$(98;$3%8"%&8"$)"7$:;$%8"9233'"8338#8"32778..2"'"9#833$26$"83.8#68
• Distinzione dei giudici solo per funzioni, ma non per potere (art 107 co III Cost)
• Istituto dell'astensione"!"$)"7$:;$%8"9:L"declinare dal decidere quando si accorge che la sua pronuncia non può essere obiettiva (interessi nel procedimento, legami di parentela con le parti/avvocati, etc)
• Istituto della ricusazione"!"#$%&$83.'";8))8"9'#.$"M:'6;2"$)"7$:;$%8";2,8,'"'3.868#3$"('"626")A&'"N'..2

Processo = complesso di atti collegati in funzione di un risultato finale dato dalla tutela di un bene della vita, posti in essere da un soggetto terzo rispetto le posizioni delle parti

Il processo civile a tutela dei diritti soggettivi

Processo civile = processo ha per oggetto la tutela dei diritti soggettivi

Diritti soggettivi = utilità sostanziali dei privati che consentono tutela immediata e diretta non appena lese;$#$..$"32778..$,$"?";'"interessi legittimi"@":.$)$.="%&8"98#(8..262";$"8338#8"'C$26'.8"32)2"38")'")83$268",$2)$"'6%&8":6"$6.8#8338"7868#')8";8))'"%2))8..$,$.="!"#$86.#'62"68)"%'(92";8))'"7$:3.$C$'"amministrativa

Segue a tutela degli status

Il processo civile tutela ma anche gli status = situazioni la cui tutela non implica una lesione di una posizione sostanziale del privato (es. agire per ottenere il divorzio)

• 65536. La distinzione tra diritto soggettivo e status non è netta: il soggetto che agisce per l'accertamento di uno status ha un diritto soggettivo a tale accertamento >> anche i processi di status finiscono per essere processi il cui oggetto è la tutela di un diritto soggettivo
• 5888. I diritti soggettivi hanno spesso bisogno della cooperazione";$"')(862":6"').#2"32778..2"98#"839)$%'#3$"!"('",$"3262"3$.:'C$26$"68))8"M:')$")A:.$)$.="%&8"398..'"')"32778..2"3$"#8')$CC'"'..#',8#32":6'"38(9)$%8"manifestazione di volontà";$"%23.:$"!"diritti potestativi >> si realizzano spesso fuori dal processo, ma a volte occorre il filtro del giudice
• 65536.

Tesi dalla strumentalità del diritto processuale

Critiche alla tesi della strumentalità del diritto processuale l'attività processuale non è sussidiaria o strumentale"#$398..2"')";$#$..2"323.'6C$')8"32778..$,2"+233$'"$6.8#,$868"32)2"38"$)";$#$..2"323.'6C$')8"I",$2)'.24"GG"$6"(2).$"%'3$"$)";$#$..2"32778..$,2"3.8332"626"83$3.8"38"626"'..#',8#32"$)"9#2%8332"!"anche le norme processuali sono primarie8.

Gli altri processi

G . ) I . ) I . ) ILI ALTRI PROCESSI A L PROCESSO AMMINISTRATIVI B L PROCESSO TRIBUTARIO C L PROCESSO PENALE23.

Il processo amministrativo

Processo amministrativo =processo che si occupa degli interessi legittimi (artt 24 co I e 113 co I Cost) = utilità sostanziale non piena, che non può essere tutelata per effetto della semplice lesione, ma dimostrando che l'operato dei pubblici poteri ha violato una disposizione normativa a tutela della collettività

• Interessi legittimi strictu sensu: interessi nati da un provvedimento amministrativo volto a trasformare un'utilità di mero fatto in utilità giuridicamente protetta (es. bocciatura ad un concorso pubblico senza il rispetto della legge sui criteri)
• Diritti affievoliti = diritti pieni il cui contenuto si degrada per effetto di un provvedimento amministrativo (es. espropriazione per pubblica utilità di proprietà privata)
• È sempre necessario un provvedimento amministrativo
• Giurisdizione di legittimità
• 257. Processo che può riguardare anche diritti soggettivi scaturiti da un rapporto con la PA
• Giurisdizione esclusiva (il cui campo è stato ristretto dalla privatizzazione del pubblico impiego)
• 16777217. Distinzione che si è attenuta dopo l'emanazione del Codice del processo amministrativo

La proposizione davanti al giudice ordinario di una controversia che andava posta di fronte al giudice amministrativo dà luogo ad un difetto di giurisdizione (art 37 cpc: rilevabile d'ufficio). Lo stesso per il caso contrario

Il sistema di giustizia amministrativa prevede:

• (8CC$";$";$N83'"626"7$:#$3;$C$26')$"!"ricorsi amministrativi
• (8CC$";$";$N83'"7$:#$3;$C$26')$"!"ricorsi giurisdizionali al TAR e al Consiglio di Stato

Ipotesi in cui la PA deve essere convenuta davanti al giudice ordinario:

• Violazione della posizione del privato pregiudicata da un atto della PA come soggetto privato
• Violazione della posizione del cittadino senza che l'azione della PA sia sorretta da un normale provvedimento amministrativo

Il processo tributario

Processo tributario = processo che si occupa dei contenziosi in materia tributaria (il d.lgs 546/1992 ha sostituito il contenzioso tributario con il processo tributario)

• 626"I":6"'398..2";8)"9#2%8332"'(($6$3.#'.$,2"!"3$"N'662",')8#8",8#$"8"9#29#$";$#$..$"32778..$,2
• Vero e proprio carattere giurisdizionale
• Competenza residuale della giustizia ordinaria su ogni controversia tributaria non espressamente attribuita alle commissioni tributarie

Il processo penale

Processo penale = processo con lo scopo di accertare una situazione oggettiva: la qualificazione di un fatto come reato

• Processo essenzialmente di accertamento
• 'C$268"986')8"!"astratta: volta solo a valutare la produzione di un certo fatto
• 838%:C$268"986')8"!"626"I":6"N862(862"7$:#$3;$C$26')8
• Risarcimento del danno da reato
• Meccanismo della costituzione di parte civile = innesto di un azione civile in quella penale
• Separata sede civile

La giurisdizione volontaria

LA GIURISDIZIONE VOLONTARIA!"38..2#8"$6.8#62"')"9#2%8332"%$,$)8"+83-"62($6'";8)"%:#'.2#8";8))2"3%2(9'#324

Giurisdizione volontaria ! !

• 1. Tradizionalmente Giurisdizione volontaria come contrario di giurisdizione contenziosa 32)2"68))' seconda sarebbero presenti due pari in lite!
• 2. Oggi Giurisdizione volontaria = interventi del giudice non diretti alla tutela di diritti soggettivi o degli status >> solo formalmente attività giurisdizionale (nella sostanza è più simile all'attività amministrativa)
• Manca l'elemento della cosa giudicata (revocabilità)
• Non necessaria corrispondenza tra il chiesto e il pronunciato

I processi a contenuto oggettivo

1. I PROCESSI A CONTENUTO OGGETTIVO

Processi a contenuto oggettivo = categoria processuale che avrebbe ad oggetto quello di accertare fatti'%%8#.'(86.2"38"3:33$3.'62"%26;$C$26$"98#")A$6'J$)$.'C$2684"GG"I":.$)8".')8"%'.872#$'*"O2#(')(86.8".')8"(es.%'.872#$'"626"3$";$3.$67:8";'))'"7$:#$3;$C$268",2)26.'#$'"!"('"626"38(9#8"+,-"7$:;$C$2";$"querela di falso; dichiarazione di fallimento) Caratteristiche:

• Si sviluppano con lo schema del processo ordinario
• Presentano potenziale ampliamento dei poteri probatori del giudice
• Producono un'estensione dei limiti soggettivi della cosa giudicata (efficacia ultra partes)

Cognizione ed esecuzione

Il processo civile si divide in:

• Processo di cognizione = processo che finisce con la sentenza del giudice
• Provvedimenti di accertamento = accertano l'esistenza o meno di una certa situazione giuridica (es. dichiarazione di nullità o inesistenza di un contratto)
• Provvedimenti costitutivi = costituiscono, modificano o estinguono una certa situazione giuridica (es. sent che accertata l'interclusione di un fondo, costruisce una servitù di passaggio)
• Provvedimenti di condanna = contengono l'obbligo di adempiere ad una certa prestazione @"$6.8#,86.2"('.8#$')8"98#";'#8"'..:'C$268"'))'"386.86C'"!"%'#'..8#$3.$%&8H
• Processo di esecuzione
• Non si può agire se non mostrando il titolo esecutivo = atto giuridico che esprime un certo grado di probabilità che il diritto tutelato esista
• Il titolo esecutivo è normalmente la sentenza che condanna un certo soggetto ad una certa prestazione (provvedimenti di condanna)
• %26;'66'"')"9'7'(86.2"!"espropriazione
• 1. >> esecuzione forzata per equivalente
• %26;'66'"'))'"%263876'";$"%23'"!"esecuzione
• 2. Per consegna o rilascio >> esecuzione forzata in forma specifica
• %26;'66'"'"N'#8"2";$3N'#8"!"esecuzione
• 3. Per obblighi di fare o non fare >> esecuzione forzata in forma specifica

D)".$.2)2"838%:.$,2"9:L"8338#8"'6%&8";$,8#32";'))'"386.86C'"+9#2;2..2"N:2#$";')"9#2%83324"!"83-"%'(J$')8"8"').#$".$.2)$";$"%#8;$.2"%26")'"3.833'"8NN$%'%$'P"'..$"62.'#$)$"8";$"').#$"9:JJ)$%$":NN$%$')$P"3%#$..:#8"9#$,'.8"':.86.$%'.8P",8#J')8";$"%26%$)$'C$268"7$:;$C$')8

Il processo esecutivo ha natura giurisdizionale"!"I"83386C$')8"98#")'"#8')$CC'C$268"%26%#8.'";8)";$#$..2"32778..$,2

Critica all'idea dell'autonomia della giurisdizione cautelare

Provvedimenti cautelari = strumenti volti ad assicurare la fruttuosità della tutela giurisdizionale, nonostante le lungaggini del procedimento!"83-"38M:83.#2"%2638#,'.$,2"8"7$:;$C$'#$2

• Cautelari conservativi!"83-"9#2,,8;$(86.$";A:#786C'
• Cautelari anticipatori

Per qualcuno i provvedimenti cautelari individuerebbero una 3° forma di giurisdizione: quella!"$"9#2,,8;$(86.$"%':.8)'#$"3262"cautelare>> ma: mancanza di autonomia della funzione cautelare 9#8%23.$.:$.$"32)2"98#"7'#'6.$#8")' buona riuscita del processo di esecuzione o di cognizione

I metodi alternativi di risoluzione delle controversie

Metodi alternativi di risoluzione di controversie = metodi per la soluzione delle liti non affidati all'intervento del giudice, ma rimessi alla volontà dei privati contendenti >> ADR (aternative dispute resolution)

• Metodi autonomi (impegnano strumenti di diritto privato4"!"transazione (art 1965 cc: contratto con cui le parti prevengono o eliminano una lite facendosi reciproche concessioni)
• Metodi eteronomi (richiedono l'intervento di un terzo, previsto dalla legge4"!"conciliazione, mediazione, arbitrato
• Fine: tentativo di evitare i lunghi tempi processuali
• In Italia manca un modello unitario di procedimento stragiudiziale

I mezzi alternativi autonomi

I MEZZI ALTERNATIVI AUTONOMI!")8"9'#.$"#$83%262"'"#$%26%$)$'#3$";'"32)8"GG"(8CC$"%&8"298#'62"$6",$' Mezzi alternativi autonomi stragiudiziale

I mezzi alternativi eteronomi: la conciliazione stragiudiziale

I . ) LMEZZI ALTERNATIVI ETERONOMI A A CONCILIAZIONE STRAGIUDIZIALE+'#."Q114!"$3.$.:.2"'"%'#'..8#8"7868#')8"M:'3$"('$":3'.2

Conciliazione in sede non contenziosa davanti al giudice di pace

Il processo verbale ha valore di titolo esecutivo se la controversia rientra nella competenza del giudice di pace; altrimenti ha valore di scrittura privata riconosciuta in giudizio!";')"10/0"626"9$R"2JJ)$7'.2#$2

• Conciliazione in materia di lavoro !"2JJ)$7'.2#$'"8"%S2")AD398..2#'.2"9#2,$6%$')8";8))A'7#$%2).:#'
• Conciliazione per i contratti agrari !"3.#:..:#'";8))'"(8;$'C$268
• Conciliazione per le controversie relative ai patti di famiglia!"2JJ)$7'.2#$'"8"%S2"$)"E2($.'.2"%263:).$,2"
• Conciliazione per le controversie sul diritto d'autore 98#('686.8 per il Diritto d'Autore
• Conciliazione per le controversie in materia di telecomunicazione (fra utenti e destinatari delle licenze per l'erogazione del servizio)
• Conciliazione per le controversie in materia di subfornitura
• Conciliazione per le controversie in materia di masi chiusi (nella prov di Bolzano)
• Conciliazione per le controversie concernenti i risparmiatori e gli investitori e in materia bancaria e creditizia

La mediazione

) LB A MEDIAZIONE

Istituto creato con il d.lgs 28/2010 (+ d. del Ministro della Giustizia 180/2010)

Mediazione = attività svolta da un terzo imparziale finalizzata ad assistere due o più soggetti per la ricerca di un accordo amichevole su una controversia in materia di diritti disponibili o per la formulazione di una proposta per la risoluzione della stessa

• Imparzialità del mediatore
• Idoneità del mediatore a svolgere il suo compito
• Iscritto in un apposito registro c/o Ministro della Giustizia
• Svolgimento di un percorso formativo
• Ruolo attivo";8)"(8;$'.2#8"!"$6"%'32";$"('6%'.2"'%%2#;2T"può (deve, se le parti lo richiedano) formulare una proposta di conciliazione >> la parte che rifiuta senza motivo la proposta, anche se risulta vincitrice 7$:;$%8T"626"&'";$#$..2"')"#$(J2#32";8))8"39838";$")$.8"!";:JJ$";$"$6%23."%26")A'#."1F"E23.davanti al

Tipi di mediazione

• Mediazione facoltativa = possibile per ogni controversia avente ad oggetto diritti disponibili
• Mediazione obbligatoria = prevista per diverse materie (diritti reali, divisione, successioni ereditarie, etc) >>)