Diritto commerciale: impresa e società

APPUNTI UNIVERSITARI

Diritto commerciale

Impresa e società

Dall'attività d'impresa alle società, fino alle operazioni straordinarie e alla crisi.

Argomenti principali

Impresa e azienda

Imprenditore, impresa familiare, statuto commerciale, azienda e segni distintivi.

Società e organizzazione

Società di persone e di capitali, governance, bilancio, capitale e cooperative.

Operazioni e crisi

Gruppi societari, trasformazione, fusione, scissione e crisi d'impresa.

38 capitoli · Schemi di confronto · Domande di ripasso

1

Come usare questa dispensa

Un percorso ordinato per lo studio

La dispensa riunisce i temi degli appunti in una sequenza: impresa e azienda, società di

persone, S.p.A., altri tipi societari, gruppi, operazioni straordinarie e crisi. Le spiegazioni

ripetute sono state accorpate e i passaggi incoerenti riscritti, mantenendo distinzioni,

procedimenti e casi utili per l’esposizione.

Per studiare

Leggere prima definizioni e regola generale, poi eccezioni e conseguenze. Il grassetto individua

concetti e termini da ricordare; i riquadri propongono esempi o distinguono regole facilmente

confondibili.

Per ripassare

Usare l’indice cliccabile e i segnalibri del PDF. Il capitolo 38 raccoglie confronti e domande:

serve a verificare la comprensione dopo lo studio dei capitoli.

Per orientarsi nelle riforme

Le novità sono integrate nel testo. Il capitolo sulla crisi aggiorna l’inquadramento introduttivo

presente negli appunti.

Ambito del materiale

Il testo è una rielaborazione didattica degli argomenti forniti, non un manuale completo di ogni

settore del diritto commerciale. Non aggiunge una trattazione sistematica di titoli di credito,

contratti commerciali, antitrust o mercati finanziari, che nel materiale di partenza non erano

sviluppati come corsi autonomi.

Abbreviazioni

c.c. = Codice civile · TUF = Testo unico della finanza · TUB = Testo unico bancario · CCII =

Codice della crisi d’impresa e dell’insolvenza · OIC = Organismo Italiano di Contabilità · OCC =

Organismo di composizione della crisi da sovraindebitamento.

2

Indice dei capitoli

I titoli sono cliccabili. La numerazione corrisponde alle pagine del PDF.

1 Il diritto commerciale e le sue fonti . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 5

2 L'imprenditore e i requisiti dell'impresa . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 6

3 Le categorie di imprenditori . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 7

4 L'impresa familiare . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 8

5 Imputazione inizio e cessazione dell'attività . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 9

6 Lo statuto dell'imprenditore commerciale . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 10

7 Azienda e trasferimento . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 12

8 Segni distintivi e proprietà intellettuale . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 13

9 Società capitale e patrimonio . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 15

10 Società semplice e società in nome collettivo . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 16

11 Responsabilità e gestione nelle società di persone . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 17

12 Scioglimento del rapporto e della società . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 19

13 La società in accomandita semplice . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 20

14 La società per azioni e la sua costituzione . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 22

15 Socio unico patrimoni destinati e patti parasociali . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 23

16 I conferimenti nella S.p.A. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 24

17 Azioni diritti e circolazione . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 26

18 Azioni proprie e partecipazioni reciproche . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 27

19 L'assemblea della S.p.A. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 28

20 Invalidità delle deliberazioni . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 30

21 Amministrazione della S.p.A. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 31

3

22 Responsabilità degli amministratori . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 33

23 Controlli societari e revisione legale . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 34

24 I sistemi con sorveglianza e con comitato di controllo . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 36

25 Libri sociali bilancio e utili . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 37

26 Modifiche statutarie e recesso nella S.p.A. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 39

27 Aumenti e riduzioni del capitale . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 40

28 Le obbligazioni della S.p.A. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 41

29 Scioglimento liquidazione ed estinzione delle società di capitali . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 42

30 La società in accomandita per azioni . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 44

31 La società a responsabilità limitata . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 45

32 Le società cooperative . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 47

33 Gruppi controllo e direzione unitaria . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 48

34 La trasformazione . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 50

35 La fusione . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 51

36 La scissione . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 52

37 Crisi d'impresa e insolvenza . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 53

38 Schemi di confronto e domande di ripasso . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 55

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1 Il diritto commerciale e le sue fonti

Oggetto e funzione della disciplina

Il diritto commerciale disciplina l'attività d'impresa, le sue forme organizzative e i rapporti

che si instaurano con soci, finanziatori, lavoratori, consumatori e altri operatori. Le regole

cercano di conciliare la libertà di iniziativa economica con la tutela dell'affidamento e del

credito, la trasparenza e la continuità delle attività produttive.

L'impresa non coincide con un singolo contratto: è un'attività nella quale molti atti vengono

coordinati. Per questa ragione il diritto commerciale integra le regole generali del diritto

privato con discipline speciali, ad esempio sulla rappresentanza commerciale, sul trasferimento

d'azienda e sull'organizzazione delle società.

Evoluzione storica essenziale

• Medioevo: la ripresa degli scambi e delle città favorisce un diritto dei mercanti, la lex

mercatoria, fondato su usi, statuti corporativi e giurisdizioni mercantili. Non significa che

prima mancassero regole sugli scambi, ma che si sviluppa una disciplina professionale

autonoma.

• Età moderna: l'accentramento politico trasferisce progressivamente allo Stato la

produzione delle regole. Le compagnie coloniali favoriscono raccolta di grandi capitali,

partecipazioni trasferibili e limitazione del rischio degli investitori.

• Codificazioni ottocentesche: il modello degli atti di commercio supera il riferimento

esclusivo all'appartenenza alla classe mercantile. In Italia i codici di commercio unitari sono

del 1865 e del 1882, non del 1892.

• Codice civile del 1942: unifica la disciplina civile e commerciale delle obbligazioni e pone

al centro la figura dell'imprenditore. Non elimina la specialità del diritto commerciale.

• Secondo Novecento: intervento pubblico, privatizzazioni, integrazione europea e sviluppo

dei mercati finanziari modificano l'organizzazione dell'economia. Le privatizzazioni degli

anni Novanta non comportano la scomparsa di ogni intervento pubblico.

Fonti e criterio di studio

Le fonti principali sono il Codice civile, la legislazione speciale, il diritto dell'Unione europea e

i regolamenti delle autorità competenti. Fra i testi ricorrenti: Testo unico della finanza (TUF,

d.lgs. 58/1998), Testo unico bancario (TUB, d.lgs. 385/1993), Codice della proprietà industriale

(d.lgs. 30/2005), legge sul diritto d'autore (l. 633/1941) e Codice della crisi d'impresa e

dell'insolvenza (CCII, d.lgs. 14/2019).

Le sentenze interpretano le norme e risolvono controversie; non vanno poste indistintamente

sullo stesso piano delle fonti legislative. Le pronunce della Corte costituzionale possono

eliminare disposizioni illegittime, come avvenuto per la tutela del convivente nell'impresa

familiare.

Metodo per l'esame: per ogni istituto individuare definizione, presupposti, soggetti tutelati,

regola generale, eccezioni ed effetti. Separare sempre la disciplina vigente dalle ricostruzioni

storiche e dalle tesi dottrinali. 5

Riferimenti: Codice civile, libro V; fonti ufficiali nell'appendice finale.

2 L'imprenditore e i requisiti dell'impresa

La nozione dell'articolo 2082

È imprenditore chi esercita professionalmente un'attività economica organizzata diretta alla

produzione o allo scambio di beni o servizi. La formula legislativa usa «o»: produzione e

scambio non devono necessariamente ricorrere insieme. La qualifica dipende dall'attività

concretamente svolta, non soltanto dal nome adottato o dalla volontà dichiarata.

Attività produttiva ed economicità

L'attività è una serie coordinata di atti. Il semplice godimento di un bene, come la normale

riscossione del canone di un immobile, va distinto dalla gestione organizzata di servizi, come un

albergo. Anche una singola iniziativa complessa può integrare impresa: la costruzione di un

grande edificio richiede una pluralità di operazioni coordinate.

L'economicità consiste nello svolgimento dell'attività con un metodo idoneo, almeno

tendenzialmente, a coprire i costi mediante i ricavi. Non è necessario ottenere concretamente

un utile in ogni esercizio. Un'impresa in perdita resta impresa; lo scopo di lucro soggettivo,

cioè distribuire guadagni ai partecipanti, non è requisito generale dell'art. 2082.

Anche enti con finalità ideali o sociali possono esercitare impresa se l'attività presenta i

requisiti richiesti. La mera erogazione gratuita sostenuta senza metodo economico va distinta

dalle attività organizzate che perseguono finalità solidaristiche con un equilibrio economico.

Organizzazione e professionalità

L'organizzazione riguarda il coordinamento dei fattori produttivi: lavoro, capitale, beni,

strumenti e risorse. Non occorre sempre impiegare dipendenti, né possedere ingenti capitali. Il

confine con il lavoro autonomo, soprattutto quando prevale l'attività personale, richiede una

valutazione concreta e non una formula automatica.

La professionalità indica un esercizio abituale, non meramente occasionale. Non significa

esclusività: una persona può esercitare più attività. Non significa neppure continuità senza

interruzioni: uno stabilimento balneare può essere impresa pur operando stagionalmente.

Questioni interpretative

L'impresa per conto proprio, che produce per l'utilizzazione del produttore, è oggetto di

discussione: la norma non richiede espressamente la destinazione al mercato, ma occorre

verificare attività, organizzazione, professionalità ed economicità. Il risparmio di spesa può

assumere rilievo nella valutazione economica.

Anche la gestione di investimenti e la speculazione vanno analizzate concretamente. La

qualificazione fiscale di un reddito non determina da sola quella civilistica dell'attività. La mera

gestione del proprio patrimonio non coincide automaticamente con impresa.

L'illiceità non consente di sottrarsi alle responsabilità verso i terzi. Bisogna distinguere

l'esercizio senza un'autorizzazione richiesta dall'attività con oggetto illecito. Non è corretto

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attribuire indistintamente a chi svolge attività illecite tutti i benefici della disciplina

imprenditoriale.

Professioni intellettuali

I professionisti intellettuali sono soggetti alla disciplina delle professioni. Ai sensi dell'art.

2238, le norme sull'impresa si applicano quando l'esercizio professionale costituisce elemento

di un'attività organizzata in forma d'impresa. Il medico che organizza e gestisce una clinica può

quindi assumere anche la qualifica imprenditoriale.

Le professioni possono richiedere iscrizione ad albi o essere non ordinistiche. Il farmacista, pur

essendo un professionista abilitato, nell'esercizio della farmacia svolge un'attività commerciale

organizzata di vendita di medicinali.

Esempio: un'attività stagionale, organizzata con attrezzature e svolta ogni estate, può essere

professionale. L'apertura per soli tre mesi non basta a escludere l'impresa.

Riferimenti: artt. 2082 e 2238 c.c.

3 Le categorie di imprenditori

Imprenditore agricolo

L'art. 2135 distingue attività agricole essenziali e attività connesse. Sono essenziali la

coltivazione del fondo, la selvicoltura e l'allevamento di animali, intesi come cura e sviluppo di

un ciclo biologico o di una sua fase necessaria, vegetale o animale. Le attività possono

utilizzare il fondo, il bosco o le acque; non è indispensabile la tradizionale coltivazione

direttamente sul terreno.

Sono connesse, alle condizioni di legge, manipolazione, conservazione, trasformazione,

commercializzazione e valorizzazione di prodotti ottenuti prevalentemente dall'attività agricola.

Rientra anche la fornitura di beni o servizi mediante l'utilizzazione prevalente di attrezzature o

risorse normalmente impiegate nell'attività agricola, comprese valorizzazione del territorio e

attività agrituristiche secondo la disciplina speciale.

La connessione soggettiva richiede che l'attività connessa sia svolta dal medesimo

imprenditore agricolo, salve le estensioni normative. La connessione oggettiva richiede la

prevalenza dei prodotti propri o delle risorse dell'azienda agricola, a seconda del caso.

Esempio: il viticoltore che produce vino prevalentemente con la propria uva esercita un'attività

agricola connessa. Acquistare quasi tutta l'uva da altri può invece condurre a una qualificazione

commerciale dell'attività di trasformazione.

Imprenditore commerciale

L'art. 2195 elenca: attività industriale di produzione di beni o servizi; attività intermediaria

nella circolazione dei beni; trasporto per terra, acqua o aria; attività bancaria o assicurativa;

attività ausiliarie delle precedenti. 7

La categoria dell'impresa civile, distinta da impresa agricola e commerciale, è una questione

dottrinale. L'impostazione prevalente interpreta in modo ampio la commercialità e tende a

ricondurvi le attività imprenditoriali non agricole. Non è esatto affermare che ogni ipotetica

impresa civile sia automaticamente un'attività ausiliaria.

Piccolo imprenditore e impresa minore

Per l'art. 2083 sono piccoli imprenditori i coltivatori diretti del fondo, gli artigiani, i piccoli

commercianti e coloro che esercitano un'attività professionale organizzata prevalentemente

con il lavoro proprio e dei familiari. La prevalenza è un criterio qualitativo e funzionale: il

lavoro personale e familiare deve caratterizzare l'attività rispetto agli altri fattori produttivi.

L'iscrizione all'albo delle imprese artigiane non risolve automaticamente ogni questione

civilistica o concorsuale. La legge quadro sull'artigianato persegue finalità proprie. Anche la

forma societaria non deve essere confusa con le soglie dimensionali richieste dalle singole

discipline.

La nozione civilistica di piccolo imprenditore è distinta dall'impresa minore del CCII.

Quest'ultima richiede congiuntamente: attivo patrimoniale annuo non superiore a 300.000 euro

e ricavi annui non superiori a 200.000 euro nei tre esercizi precedenti l'istanza, o dall'inizio se

l'attività dura meno; debiti, anche non scaduti, non superiori a 500.000 euro. Non basta

rispettare uno solo dei parametri.

Impresa individuale, collettiva e pubblica

L'impresa può essere esercitata da una persona fisica o da un'organizzazione. Le società sono

la forma tipica dell'esercizio collettivo, ma S.p.A. e S.r.l. possono avere un unico socio: società

e pluralità dei soci non coincidono necessariamente.

L'impresa pubblica può essere esercitata attraverso strutture interne a enti pubblici, enti

pubblici economici o società partecipate da soggetti pubblici. Una società partecipata resta un

soggetto di diritto privato, pur potendo essere sottoposta a regole speciali.

Riferimenti: artt. 2083, 2135 e 2195 c.c.; art. 2, comma 1, lett. d), CCII; l. 443/1985.

4 L'impresa familiare

Funzione e natura

L'art. 230-bis tutela il familiare che presta continuativamente attività di lavoro nella famiglia o

nell'impresa familiare, quando non sia configurabile un diverso rapporto, ad esempio di lavoro

subordinato o societario. La disciplina evita che il