Diritto Commerciale avanzato per esame università e concorsi pubblici

Il fenomeno delle reti di impresa dal 2009

A principiare dal 2009 il fenomeno delle "reti" di impresa è stato riconosciuto a livello italiano.

Disciplina e rinvii normativi

A volte, la disciplina della s.r.l. rinvia alle norme dettate con riferimento a S.p.A.

Trasferimento delle quote di s.r.l.

Ai fini della validità e dell'efficacia del trasferimento della quota di s.r.l. è necessario che l'atto di trasferimento sia redatto per scrittura privata autenticata e registrato presso il registro delle imprese.

Convocazione dei soci

Ai fini della validità ed efficacia della convocazione dei soci aventi diritto a partecipare all'adunanza, oggi si presume rilevante, salvo prova contraria, la spedizione della convocazione all'indirizzo dei soci che si rinviene nel Registro delle Imprese.

Individuazione del piccolo imprenditore

Ai fini dell'individuazione del piccolo imprenditore per escludere l'assoggettamento a fallimento della s.r.l., si deve far riferimento ai parametri dimensionali previsti dall'art. 1 l. fall.

Partecipazioni di s.r.l.

Ai sensi dell'art. 2469 comma 1 c.c., le partecipazioni di s.r.l. sono liberamente trasferibili.

Disciplina del crowdfunding

Al donation-based crowdfunding si applica la disciplina della donazione in via analogica. Al lending-based crowdfunding si applica la disciplina del mutuo in via analogica.

Emissione dei titoli di debito

Al fine dell'emissione dei titoli di debito è necessaria un'apposita previsione statutaria.

Diritti e obblighi dei soci

Al socio moroso spetta il diritto di partecipare alle decisioni dei soci, ma gli competono tutti i diritti patrimoniali connessi alla partecipazione.

Perdita rilevante e obblighi gestori

Allorché si accerti la ricorrenza di una perdita rilevante, l'organo gestorio ha il dovere di convocare l'assemblea affinché assuma gli opportuni provvedimenti.

Organo di controllo nella s.r.l.

Con il D. lgs 2003 la s.r.l. fu obbligata ad avere un organo di controllo nel caso raggiungesse almeno la soglia di capitalizzazione minima prevista per le s.p.a. oppure superasse i limiti di cui all'art. 2345 bis c.c.

Start-up innovativa

Con il recepimento normativo del concetto di "start-up innovativa" si è inteso perseguire una finalità di promozione e sviluppo dell'imprenditoria societaria in settori ad alto valore tecnologico.

Bilancio e allegati

Con riferimento ai criteri di redazione del bilancio e dei suoi allegati, si rinvia, nei limiti della compatibilità, alla normativa s.p.a.

Abuso del diritto di informazione e consultazione

Costituisce abuso del diritto di informazione e consultazione esercitare il diritto in modo da intralciare l'attività sociale.

Cause di cessazione dalla carica

Costituisce causa di cessazione dalla carica la revoca.

Modelli personalistici

Costituisce uno dei modelli personalistici l'amministrazione disgiuntiva.

Dal 1991 al 2003 la s.r.l. era obbligata ad avere un organo di controllo nel caso in cui eccedesse talune soglie di capitalizzazione oppure superasse i limiti di cui all'art. 2345 bis c.c.

Finanziamenti alla società

Dal punto di vista soggettivo l'art. 2467 c.c. si applica, sussistendone i presupposti, nel caso in cui i finanziamenti alla società siano stati erogati dai soci.

Modifiche dopo la riforma del 2003

Dalla riforma del 2003, nel modello s.r.l., il principio plutocratico è uscito indebolito. Dopo il 2003 i soci possono prevedere l'indivisibilità delle partecipazioni tanto in modo diretto quanto in modo indiretto.

Conflitti tra acquirenti della stessa quota

Dopo il 2003 il conflitto sorto tra più acquirenti della medesima quota si risolve secondo l'ordine di iscrizione presso il Registro delle Imprese corroborato dal requisito della buona fede.

Materie di competenza dei soci

Dopo il 2003 in materia di s.r.l. viene meno qualsivoglia distinzione tra l'assemblea ordinaria e quella straordinaria salvo che per i quorum. La competenza dei soci in merito alle decisioni sociali è specifica.

Deleghe e consulenze esterne

Dopo il 2003 la delega all'aumento del capitale sociale all'organo amministrativo è ammessa espressamente dalla normativa di settore. L'attribuzione ad esperti o consulenti esterni di risolvere conflitti in ordine alle scelte attinenti la gestione dell'attività di impresa svolta in forma societaria può essere consacrata tanto in accordi parasociali quanto nell'atto costitutivo.

Aumento del capitale sociale

Dopo il 2003 l'aumento gratuito del capitale sociale è espressamente contemplato dalla legge. Ad opinione della dottrina e della giurisprudenza prevalenti, la categoria "dell'inesistenza delle decisioni dei soci" è stata espunta, a livello interpretativo, dall'ordinamento.

Trasferimento delle partecipazioni

Dopo il 2008 il trasferimento delle partecipazioni sociali di s.r.l. non necessita più dell'intervento del notaio.

Libro soci dopo il 2009

Dopo il 2009 il libro soci è stato espunto dal novero dei libri obbligatori, ma può essere ripristinato in via convenzionale.

Modifiche dell'atto costitutivo

Dopo la riforma del 2003 il tema delle modifiche dell'atto costitutivo è disciplinato in maniera autonoma. La s.r.l. può emettere indiscriminatamente titoli di debito e il grado di autonomia tra il modello s.r.l. e quello s.p.a. è aumentato rispetto alla disciplina pregressa.

Fallimento e organi sociali

Durante il fallimento, gli organi sociali delle società restano in carica.

Modifiche dell'atto costitutivo

È competente a decidere sulla modifica dell'atto costitutivo la compagine sociale in autonomia.

Nomina degli amministratori

Eseguita la nomina, entro trenta giorni gli amministratori devono richiederne l'iscrizione nel registro delle imprese.

Acquisti pericolosi

• Gli acquisti pericolosi effettuati senza le cautele di cui all'art. 2464 c.c. sono annullabili.
• I c.d. acquisti pericolosi devono essere autorizzati dall’assemblea ordinaria.
• I c.d. acquisti pericolosi sono ammissibili con le cautele di cui all'art. 2465 c.c.
• I c.d. acquisti pericolosi sono quelli effettuati da parte della società, per un corrispettivo pari o superiore al decimo del capitale sociale, di beni o di crediti dei promotori, dei fondatori, dei soci o degli amministratori, nei due anni dalla iscrizione della società nel registro delle imprese.

Responsabilità degli amministratori

Gli amministratori destinatari dell'azione di responsabilità non sono automaticamente revocati, ma la revoca può essere richiesta da chi ha esercitato l'azione o dalla società ed il Giudice non può provvedervi di ufficio.

Convocazione dell'assemblea

Gli amministratori devono convocare l'assemblea affinché questa deliberi in merito, tra l'altro, al numero del liquidatori e alle regole di funzionamento del collegio (se nominato più di un liquidatore).

Atti in conflitto di interessi

Gli atti assunti dall'amministratore unico in conflitto di interessi sono annullabili. I contratti conclusi dagli amministratori che hanno la rappresentanza della società in conflitto di interessi con la medesima possono essere annullati su domanda della società, se il conflitto era conosciuto o riconoscibile dal terzo.

Atti societari e statuti

Gli atti societari che violano previsioni statutarie sono invalidi e impugnabili.

Efficacia della fusione

Gli effetti contabili della fusione possono essere tanto anticipati quanto posticipati rispetto all'esecuzione dell'ultima delle iscrizioni prescritte dall'art. 2504 c.c. Gli effetti costitutivi dello scioglimento si verificano dalla data di iscrizione nel Registro delle imprese della dichiarazione con cui gli amministratori ne accertano la causa di scioglimento.

Espropriazione e scioglimento

Gli effetti della procedura di espropriazione si realizzano, determinando l'inefficacia degli atti posti in essere in suo spregio, a partire dall'iscrizione presso il Registro delle imprese del pignoramento. Gli effetti dello scioglimento delle "cause legali" decorrono dal momento in cui gli amministratori iscrivono la causa di scioglimento presso il registro delle imprese.

Incubatori certificati

• Gli "incubatori certificati" devono essere iscritti in un'apposita sezione speciale del Registro delle imprese.
• Gli "incubatori certificati" possono essere solo società di capitali.
• Gli "incubatori certificati" sono espressamente contemplati dalla normativa di settore.

Organo amministrativo

I componenti dell'organo amministrativo non possono essere destinatari di deleghe da parte dei soci.

Conferimenti

• I conferimenti a contenuto "obbligatorio" nel nostro ordinamento giuridico sono ammissibili solo nel caso in cui consentano di rispettare il principio della liberazione immediata delle quote.
• I conferimenti aventi ad oggetto denaro devono essere liberati, al tempo della sottoscrizione dell'atto costitutivo, in misura almeno pari al 25%.
• I conferimenti che abbiano ad oggetto il Know-how sono ritenuti ammissibili sulla scorta delle risultanza positive di settore.
• I conferimenti che implichino un'attribuzione alla società a titolo non definitivo sono stati ritenuti ammissibili, in via interpretativa, dopo il 2003.
• I conferimenti di opere e servizi possono essere contabilmente qualificati come crediti verso soci.
• I conferimenti in denaro nel modello s.r.l. devono essere liberati immediatamente per il 25% al tempo della sottoscrizione e versati a mani degli amministratori.

Consorzi

I consorzi possono essere tanto con attività interna quanto con attività esterna.

Criteri di perizia e liquidazione

I criteri ai quali l'esperto deve uniformarsi nella predisposizione della perizia sono rimessi all'autonomia dell'esperto, ma devono essere logici, verificabili e coerenti. I criteri legali di determinazione della quota in seno al procedimento di liquidazione non sono mai modificabili dai soci, e i criteri utilizzati dall'esperto nell'eseguire la perizia di stima patrimoniale dell'ente trasformando devono essere motivati.

Diritti particolari dei soci

• I diritti particolari aventi ad oggetto il riparto degli utili possono essere plasmati in vario modo purché nel rispetto dell'art. 2265 c.c.
• I doveri specifici dell'amministratore sono: non agire in conflitto di interessi ed in concorrenza con la società amministrata.

Legami di gruppo

I legami di gruppo sono soggetti a pubblicità.

Modelli personalistici e negozi

I modelli personalistici nelle società a responsabilità limitata possono essere adottati, ma non è possibile modificarne le caratteristiche. I negozi stipulati in contrato con il divieto di offerta al pubblico delle partecipazioni di s.r.l. sono nulli.

Particolari diritti e patti parasociali

• I particolari diritti hanno natura complessa atteso la loro connotazione ad un tempo individuale ed al contempo organizzativa.
• I patti parasociali in una s.r.l. che controlla una s.p.a. sono soggetti alla stessa disciplina dei patti stipulati nella s.p.a.
• I patti parasociali pongono un problema di meritevolezza e validità.
• I patti parasociali sono stati disciplinati per la prima volta nel Testo Unico della Finanza del 1998.
• I patti parasociali stipulati nelle s.r.l. non sono soggetti a pubblicità.
• I patti parasociali sono validi purché abbiano contenuto lecito.

Proventi e finanziamenti

I proventi dell'esercizio delle azioni di responsabilità esercitate dal curatore vanno nell'attivo fallimentare. I requisiti affinché si possa discorrere di "incubatori certificati" vengono autocertificati dai medesimi per mano del proprio legale rappresentante. I rimborsi dei finanziamenti postergati avvenuti più di un anno prima della dichiarazione di fallimento possono essere impugnati dal curatore fallimentare.

Sindacati

• I sindacati di blocco hanno ad oggetto limiti al trasferimento delle partecipazioni sociali.
• I sindacati di voto hanno ad oggetto l'esercizio del diritto di voto.

Sindaci e vigilanza

I sindaci devono eseguire il proprio incarico con la diligenza richiesta dall'espletamento dell'incarico e rispondono per culpa in vigilando.

Sistemi di decisione

I sistemi di decisione non collegiale hanno fatto il loro debutto nell'ordinamento societario italiano nel 2003. I sistemi di decisione non collegiale trovano cittadinanza nell'assetto societario solo in presenza di una apposita regola statutaria.

Diritti di recesso dei soci

• I soci assenti all'assemblea culminata con l'adozione della delibera che legittima il recesso possono sempre esercitare tale diritto.
• I soci che si siano astenuti dall'esprimere il proprio voto in ordine alla delibera che legittima il recesso possono sempre esercitare tale diritto.
• I soci contrari all'assunzione della delibera che legittima il recesso possono esercitare sempre tale diritto.

Decisioni dei soci

I soci decidono sulle materie che sono sottoposte alla loro approvazione dai soci che rappresentano almeno 1/3 del capitale sociale. I soci finanziatori postergati sono sempre ammessi agli accordi di ristrutturazione dei debiti, ma se la società poi dovesse fallire sarebbero tenuti a restituire quanto loro rimborsato. I soci possono decidere sulle materie che sono sottoposte alla loro approvazione da uno o più amministratori. I soci possono esercitare ciascuno singolarmente l'azione di responsabilità avverso gli amministratori.

Titoli di debito

• I titoli di debito emessi dalle s.r.l. possono essere sottoscritti solo da investitori professionali.
• I titoli di debito emessi dalle s.r.l. sono idonei alla circolazione.
• I titoli di debito danno luogo ad una operazione di raccolta del risparmio.
• I titoli di debito non trovano puntuale definizione nel dato positivo.

Bilancio e oggetto sociale

Il bilancio finale viene depositato presso il Registro delle Imprese e i soci possono proporre reclamo entro 90 giorni dal deposito. Il cambiamento dell'oggetto sociale da diritto di recedere solo quando è significativo.

Capitale sociale delle s.r.l.

• Il capitale della s.r.l. risultante dalla trasformazione omogenea progressiva deve risultare da relazione di stima redatta a norma dell'art. 2465 c.c. oppure dalla documentazione di cui all'art. 2343 ter c.c. applicabile in via analogica.
• Il capitale minimo della s.r.l. oggi è di Euro 1.
• Il capitale sociale della s.r.l.s. deve essere compreso tra 1 e 9.999 Euro.
• Il capitale sociale minimo per il modello s.r.l. dopo il 2013 è diventato di Euro 1.
• Il capitale sociale minimo per il modello s.r.l., dal 2003 al 2013, è stato di Euro 10.000.

Divisibilità della partecipazione

Il carattere della divisibilità della partecipazione in s.r.l. non è stato più ribadito dalla riforma del 2003, ma è recuperabile in via interpretativa.

Codice civile del 1942

• Il codice civile del 1942 contemplava il modello s.r.l., sotto il profilo disciplinare, come "piccola" s.p.a.
• Il codice del 1942 conosceva la trasformazione, ma solo nei limiti del principio dell'omogeneità causale.
• Il codice di commercio conosceva tanto la società anonima per quote quanto quella per azioni.

Concetti di attivo patrimoniale e finanziamenti

• Il concetto di "elementi dell'attivo patrimoniale" evoca ogni utilità, diretta, indiretta ed anche avente ad oggetto un'obbligazione negativa, che possa incrementare il patrimonio della società.
• Il concetto di "finanziamento irragionevole" evoca in materia il prestito erogato quando sarebbe stato ragionevole effettuare un conferimento.
• Il concetto di "finanziamento" evoca una dazione con obbligo di rimborso a cui può aggiungersi il pagamento di interessi.

Concetti di invalidità e perdita

• Il concetto di "invalidità" nel diritto societario condivide con il diritto civile comune la natura, ma se ne differenzia per le regole di disciplina non sussistendo più la dicotomia tra nullità ed annullabilità.
• Il concetto di "perdita" non è sovrapponibile a quello di passività.
• Il concetto di "perdita" si ricava al netto delle riserve e degli utili accantonati o di esercizio.

Quota e sovrapprezzo

• Il concetto di "quota" consente di valutare il riparto del capitale tra i soci con un criterio di carattere personalistico.
• Il concetto di "sovrapprezzo" si giustifica tanto in sede di costituzione della società quanto in sede di aumento del capitale sociale.

Modifiche dei diritti e oggetto sociale

• Il concetto di «operazioni che comportano una rilevante modificazione dei diritti dei soci» deve intendersi nel senso di una modificazione indiretta e rilevante di ogni diritto che compete ai soci.
• Il concetto di «operazioni che comportano una sostanziale modificazione dell'oggetto sociale» deve intendersi nel senso di atti che, pur non modificando l'atto costitutivo in alcun modo, importino un cambiamento dell'attività di impresa.

Start-up

Il concetto di start-up è stato recepito dall'ordinamento giuridico nel 2012. Era noto alle scienze economiche da molti anni.

Conferimento di opere e servizi

• Il conferimento di opere e di servizi ha per oggetto le opere ed i servizi.
• Il conferimento di opere e di servizi non può essere effettuato in assenza di una previsione dell'atto costitutivo sul punto.

Conflitto di interessi

• Il conflitto di interessi può essere per conto proprio e per conto altrui.
• Il conflitto di interessi si realizza quando, in relazione ad una determinata operazione, l'amministratore ha un interesse diverso, nel senso di confliggente, incompatibile con quello della società.
• Il conflitto di interessi svolge la funzione di porre un presidio al dovere di fedeltà dell'amministratore rispetto alla società.

Leggi e consensi

• Il congegno di cui all'art. 37 della legge 5/2003 deve essere ricondotto ad una forma autonoma di composizione dei conflitti gestori.
• Il consenso all'assunzione di responsabilità illimitata ha natura negoziale e può essere prestato prima, durante o dopo l'assemblea.

Consiglio di amministrazione

Il consiglio di amministrazione può essere formato da almeno tre membri e, comunque, in numero dispari.

Patti parasociali

Il contenuto dei patti parasociali nelle s.r.l. è rimesso all'autonomia delle parti.

Contratti di società

• Il contratto di società attua, di regola, una causa associativa.
• Il contratto di società può attuare una causa di lucro, mutualistica o consortile.

Normativa sulle start-up innovative

Il corpus normativo di riferimento in materia di start-up innovative riguarda solo le società di capitali.

Recesso senza termine di durata

Il correttivo, previsto dal Legislatore, per il caso in cui si receda da una società senza termine di durata è il preavviso di 180 gg.

Credito del socio recedente

Il credito che matura il socio recedente in esito all'esercizio del recesso produce interessi legali.

Diritti particolari nel modello s.r.l.

Il criterio di imputazione dei diritti particolari nel modello s.r.l. ha connotazione individuale e personale.

Crowdfunding

• Il crowdfunding prevede la raccolta di capitali per il tramite della rete internet.
• Il crowdfunding si sostanzia in un'operazione di finanziamento che può essere remunerativa oppure no.

Azioni di responsabilità

Il curatore è legittimato ad esercitare le azioni di responsabilità contro amministratori.