Diritto commerciale - Appunti

L’IMPRENDITORE

1.1.a. L’imprenditore

La disciplina dell’imprenditore è dettata dall’art. 2082: È imprenditore chi esercita

professionalmente una attività economica organizzata al fine della produzione o dello scambio di

beni o di servizi.

Da questo articolo si ricava che l’impresa è un’attività (serie coordinata di atti unificati da una

funzione unitaria) caratterizzata sia da uno specifico scopo (produzione o scambio di beni o servizi)

sia da specifiche modalità di svolgimento (organizzazione, economicità, professionalità).

Visto che lo scopo di lucro non fa parte dei principi di questo articolo, non è detto che un

imprenditore svolga un’attività economica prettamente a scopo di lucro, basta che rispetti i principi

di organizzazione, economicità, professionalità espressi nel suddetto articolo. È necessario però che

ci sia il pareggio tra costi e ricavi.

1.1.b. Organizzazione

Non è concepibile attività senza programmazione e coordinamento della serie di atti in cui essa si

sviluppa, non è quindi concepibile l’attività di impresa senza l’impiego coordinato di fattori

produttivi (capitale e lavoro proprio e altrui).

È necessario che la funzione organizzativa dell’imprenditore si concretizzi nella creazione di:

- Un apparato produttivo stabile e complesso formato da persone e beni strumentali

- Un’attività organizzata che ponga in rilievo il potere direttivo e la supremazia gerarchica

dell’imprenditore

- La precisazione di ciò che è essenziale affinché una data attività produttiva possa dirsi

organizzata in forma di impresa.

1.1.c. Economicità

L’impresa è “attività economica”. Si ritiene, che nell’art. 2082 “attività economica” sia sinonimo di

“attività produttiva” e quindi non viene specificato che sia un’attività rivolta alla produzione o allo

scambio di beni e servizi.

Ciò che qualifica un’attività come economica non è solo il fine produttivo, ma anche il modo, il

metodo con cui essa è svolta. L’attività produttiva può dirsi condotta con metodo economico

quando si fonda sul realizzare un profitto economico, ossia quando i ricavi superano i costi.

1.1.d. Professionalità

Professionalità: esercizio abituale e non occasionale di una data attività produttiva.

Non è perciò imprenditore chi compie un’isolata operazione di acquisto e di successiva rivendita di

merci, dato che in tal caso non si può parlare nemmeno di “attività” in senso proprio.

L’imprenditore che svolge l’attività imprenditoriale (economica) solo in un determinato periodo

dell’anno può essere considerato un imprenditore professionale perché è giustificata la continuità.

(es: attività stagionali) 1

1.1. d. D.Lgs. 12 gennaio 2019 n. 14

La figura dell’imprenditore nasce e si sviluppa nel mercato perché entrambi hanno bisogno

dell’altro al fine di creare un sistema economico e per soddisfare i bisogni degli uomini attraverso

il prelievo delle risorse. L’imprenditore deve svolgere la sua attività quindi all’interno del mercato.

L’obiettivo dello studio della figura dell’imprenditore è quello di capire quando un soggetto si trova

in una fase di crisi e insolvenza e risolvere questa problematica.

In questo caso, subentra nel 2019 il D.lgs del 12 gennaio (codice della crisi di impresa e di

insolvenza), che elimina completamente la dicitura di “fallimento” per l’imprenditore e per la sua

azienda, sostituendola con “liquidazione giudiziale”.

Il legislatore intende privilegiare questo codice perché sembrerebbe che attraverso questo D.lgs

abbia voluto preservare la continuità aziendale dell’imprenditore e la possibilità di conservare le

aziende evitando il fallimento.

Questo decreto ha introdotto una sorta di procedimento di conservazione delle aziende, per fare in

modo che, nel momento in cui l’imprenditore si trovi in crisi, non fallisca più e recuperi la sua

azienda nel settore imprenditoriale attivo, e per non far sì che questa crisi segni la fine dell’impresa,

ma che questo stato sia solamente un episodio fisiologico che può accadere durante la vita di

un’impresa o di una società.

Quindi, possiamo dire che, come alternativa al fallimento, il legislatore abbia previsto per l’impresa

di un soggetto la liquidazione o un accordo di ristrutturazione dei debitori con i creditori.

In particolare, l’articolo al quale è stato integrato il D.lgs 12 gennaio 2019 è l’art. 2086:

“L’imprenditore è il capo dell’impresa e da lui dipendono gerarchicamente i suoi collaboratori.

L’imprenditore che, operi in forma societaria o collettiva, ha il dovere di istituire un assetto

organizzativo, amministrativo e contabile adeguato alla natura e alle dimensioni dell’impresa,

anche in funzione della rilevazione tempestiva della crisi dell’impresa e della perdita della

continuità aziendale, nonché di attivarsi senza indugio per l’adozione e l’attuazione di uno degli

strumenti previsti dall’ordinamento per il superamento della crisi e il recupero della continuità

aziendale. (D.lgs. 12 gennaio 2019 n. 14)”

Viene introdotto un tema fondamentale che non solo abbraccia il tema dell’imprenditore. Tutti gli

imprenditori hanno il dovere di istituire un assetto organizzativo (attraverso la gestione, la

contabilità, ecc.) adeguato alla dimensione dell’impresa e che vada a controllare quando c’è una

crisi in atto, perché il legislatore non vuole altro che valorizzare il monitoraggio della crisi per far sì

che questa venga affrontata in modo adeguato e, ancor meglio, eliminata.

1.1.e. L’azienda

Ora il problema è capire cosa effettivamente sia un’azienda, concetto che nel codice di riferimento

non viene espressamente descritta, ma possiamo dargli una definizione analizzando ulteriori articoli

sull’imprenditore. (art. 2555 – art. 2086)

Art. 2555: “l’azienda è il complesso dei beni organizzati dall’imprenditore per l’esercizio

dell’impresa.”

Azienda e impresa sono due concetti che vanno tenuti distinti:

- L’azienda è il complesso dei beni impiegati nel processo produttivo aziendale da parte

dell'imprenditore.

- L'impresa, invece, è l'attività legata all'azienda da un rapporto di mezzo a fine. 2

L’imprenditore agricolo

L’attività di impresa agricola è di fondamentale importanza sia perché nel nostro territorio è molto

diffusa e poi perché, da un punto di vista giuridico, la nozione di imprenditore agricolo è

fondamentale perché il legislatore del 1942 ha deciso di non fornire una definizione di imprenditore

commerciale ma di fornire una definizione di imprenditore agricolo.

I requisiti affiliati alla figura dell’imprenditore all’art.2082, indipendentemente dall’attività da lui

svolta, devono essere sempre rispettati.

Non esiste l’impresa civile, la natura dell’attività di impresa è o agricola o commerciale.

La figura dell’imprenditore si può schematizzare secondo due profili

- Attività esercitata: agricola o commerciale

- Dimensione: piccolo o medio-grande

Anche in ambito agricolo nulla esclude che un’azienda possa rivendere i prodotti che produce.

La caratterizzazione della distinzione dimensionale dell’impresa è assolutamente trasversale, non è

necessariamente assegnata ad una categoria di imprenditore o di impresa.

Art. 2135: è imprenditore agricolo chi esercita una delle seguenti attività: coltivazione del fondo,

selvicoltura, allevamento di animali (attività agricole essenziali) e attività connesse.

Cosa sono le attività agricole essenziali?

Per coltivazione del fondo, per selvicoltura e per allevamento di animali si intendono le attività

dirette alla cura ed allo sviluppo di un ciclo biologico o di una fase necessaria del ciclo stesso, di

carattere vegetale o animale, che utilizzano o possono utilizzare il fondo, il bosco o le acque dolci,

salmastre o marine

.

Cosa sono le attività agricole connesse?

Si intendono comunque connesse le attività, esercitate dal medesimo imprenditore agricolo, dirette

alla manipolazione, conservazione, trasformazione, commercializzazione e valorizzazione che

abbiano ad oggetto prodotti ottenuti prevalentemente dalla coltivazione del fondo o del bosco o

dall'allevamento di animali, nonché le attività dirette alla fornitura di beni o servizi mediante

l'utilizzazione prevalente di attrezzature o risorse dell'azienda normalmente impiegate nell'attività

agricola esercitata, ivi comprese le attività di valorizzazione del territorio e del patrimonio rurale e

forestale, ovvero di ricezione ed ospitalità come definite dalla legge.

La norma è stata modificata dal D.lgs. 18 maggio 2001, modificato dal D.L. 20 giugno 2017

(convertito il 3 agosto dello stesso anno), che ha disposto che: "Si considerano imprenditori

agricoli le cooperative di imprenditori agricoli ed i loro consorzi quando utilizzano per lo

svolgimento delle attività di cui all'articolo 2135, terzo comma, del codice civile, come sostituito

dal comma 1 del presente articolo, prevalentemente prodotti dei soci, ovvero forniscono

prevalentemente ai soci beni e servizi diretti alla cura ed allo sviluppo del ciclo biologico"

Il motivo per il quale il legislatore del 2001 ha ritenuto necessario modificare la materia

dell’imprenditore agricolo è puramente di natura storica, in quanto il mondo dal 1942 agli anni 2000

è visibilmente cambiato. 3

All’imprenditore agricolo non si applicano tutti gli istituti tipici dell’imprenditore commerciale, ma

è disciplinato da una serie di istituti giuridici che, da un certo punto di vista lo “agevolano”, tengono

conto di una caratterizzazione fondamentale.

Se è vero che ogni imprenditore assume su di sé il rischio di attività imprenditoriale, l’imprenditore

agricolo ha un doppio rischio a differenza dell’imprenditore commerciale (rischio del buon esito

dell’attività imprenditoriale e il rischio della buona attività), in quanto la sua attività dipende anche

da ragioni climatiche.

Possiamo affermare che l’imprenditore agricolo è esonerato dalle procedure fallimentari; tuttavia,

nelle situazioni di crisi non prescinde da una serie di accordi da seguire per risolverle, o meglio,

evitarle.

Coltivazione del fondo, silvicoltura ed allevamento del bestiame sono attività tipicamente e

tradizionalmente agricole. Esse però hanno subito una profonda evoluzione dal 1942 ad oggi a

causa del processo tecnologico che ha coinvolto anche l’agricoltura.

In particolar modo, si sono volute appurare delle innovazioni per aumentare la resa dei fondi,

attraverso un’agricoltura altamente meccanizzata che utilizza prodotti chimici (concimi diserbanti

mangimi) per aumentare la produttività naturale della terra e che controlla ed accelera i cicli

biologici naturali attraverso tecniche sempre più sofisticate. Questo tipo di impresa agricola prende

il nome di “agricoltura industrializzata”.

La figura dell’imprenditore agricolo ha una duplice funzione

- In senso positivo: l’art. 2135 ci dice cos’è l’imprenditore agricolo

- In senso negativo: l’art. 2135 ci dice cosa non è l’imprenditore agricolo, e da questo

possiamo dedurre che, tutto ciò che non è imprenditore agricolo è imprenditore commerciale

1.1.g. Le attività agricole per connessione

Cosa si intende per attività connesse? Com’è cambiata la loro concezione negli anni?

Sempre per la stessa ragione ci si è resi conto che la vecchia nozione legislativa creava delle

situazioni legate al doppio rischio in cui l’imprenditore agricolo aveva bisogno di acquistare materia

prima da altri fornitori. In quel momento l’impresa non veniva più considerata agricola. Ad un certo

punto il legislatore ha ritenuto che sia sufficiente che la maggior parte dei prodotti impiegati

possano essere prodotti con l’aiuto di materie prima acquistate da altri fornitori senza perdere la

denominazione di attività agricola.

Si intendono attività connesse

- Le attività dirette alla manipolazione, conservazione, trasformazione, commercializzazione e

valorizzazione di prodotti ottenuti prevalentemente da un’attività agricola essenziale

- Le attività dirette alla fornitura di beni o servizi mediante l’utilizzazione prevalente di

attrezzature o risorse normalmente impiegate

Entrambe sono attività oggettivamente commerciali. È industriale e non agricoltore chi produce

olio o formaggi, è commerciante e non agricoltore chi ha un negozio di frutta e verdura.

Le attività connesse quindi, prese individualmente, sono oggettivamente commerciali e diventano

agricole quando sono connesse ad una delle tre attività agricole essenziali. 4

1.1.h. I tipi di connessione

Connessione soggettiva: è necessario, innanzitutto, che il soggetto che la esercita sia già

qualificabile imprenditore agricolo in quanto svolge in forma di impresa una delle tre attività

agricole tipiche e inoltre attività coerente con quella connessa.

È quindi certamente imprenditore commerciale chi trasforma o commercializza prodotti agricoli

altrui.

L’eccezione a questa dottrina si estende alle cooperative di imprenditori agricoli e ai loro consorzi

quando utilizzano prevalentemente prodotti dei soci, oppure forniscono prevalentemente ai soci

beni o servizi diretti alla cura e allo sviluppo del ciclo biologico.

Connessione oggettiva: in questo caso non si richiede più che le attività di trasformazione e

alienazione dei prodotti agricoli rientrino nell’esercizio normale dell’agricoltura, né che le attività

connesse diverse da queste ultime abbiano carattere accessorio.

Entrambi questi criteri sono sostituiti dal criterio della prevalenza.

Necessario e sufficiente è solo che si tratti di attività aventi ad oggetto prodotti ottenuti

prevalentemente dall’esercizio dell’attività agricola essenziale, oppure di beni o servizi forniti

tramite l’utilizzazione prevalente di attrezzature o risorse dell’azienda agricola.

1.1.i L’imprenditore commerciale

Per capire chi è l’imprenditore commerciale dobbiamo partire da un dato fondamentale e da un

interrogativo fondamentale.

In dottrina ci si interroga in relazione alla possibilità che la natura svolta dell’imprenditore possa

essere diversa rispetto alla ripartizione impresa agricola e commerciale e che possa comprendere

anche l’impresa civile.

Dobbiamo sempre prendere come punto di riferimento l’art. 2082 -> attività finalizzata alla

produzione e allo scambio di beni o servizi.

Il Codice civile non definisce in nessun modo la figura dell’imprenditore commerciale, ma ci sono

delle norme che ci aiutano a definirlo e individuarlo, e oltre ad esse vi sono anche un insieme di

istituti dedicati all’esercizio dell’impresa commerciale (registro delle imprese, scritture contabili,

fallimento delle altre procedure concorsuali, rappresentanza commerciale, segni distintivi)

Per definire chi sia l’imprenditore commerciale, possiamo partire da un dato normativo sicuro,

ossia: chiunque voglia essere riconosciuto come imprenditore deve rispettare i requisiti

previsti dall’art. 2082.

Art.2135: descrive in positivo l’imprenditore agricolo e in negativo tutto ciò che NON è

imprenditore agricolo (imprenditore commerciale)

È obbligatoria l’iscrizione al registro delle imprese degli imprenditori che esercitano una o più delle

seguenti categorie di attività elencate dall’art. 2195:

1) un’attività industriale diretta alla produzione di beni o di servizi (industria): ne consegue

che darà vita ad impresa commerciale (industriale) ogni attività di impresa nel settore della

produzione che sia qualificabile come “attività industriale”

2) un’attività intermediaria nella circolazione dei beni (commercio): è perciò impresa

commerciale ogni attività di scambio che realizzi intermediazione nella circolazione di beni

o servizi 5

3) un’attività di trasporto per terra, per acqua o per aria (trasporti): le imprese di trasporto

producono servizi, servizi specifici che consistono nello spostare persone o cose da un luogo

all’altro

4) un’attività bancaria o assicurativa (banche e assicurazioni): l’impresa bancaria ha per

oggetto tipico “la raccolta del risparmio tra il pubblico e l’esercizio del credito. L’attività

bancaria, in sostanza, l’attività di intermediazione nella circolazione di un bene, il denaro.

5) altre attività ausiliarie delle precedenti: è questa la categoria di imprese commerciali dai

contorni più elastici data la generalità del criterio dell’ausiliarietà, che comunque producono

dei servizi.

Vi rientrano:

imprese di agenzia

o imprese di mediazione

o imprese di deposito

o imprese di commissione

o imprese di spedizione

o imprese di pubblicità commerciale

o imprese di marketing

o

Il problema dell’impresa civile

Rientrano nella categoria delle imprese civili le imprese che non sono descritte dall’art. 2082 e che

non presentano il requisito dell’industrialità.

L’imprenditore civile, ossia l’imprenditore né agricolo né commerc