Esame di diritto costituzionale, italiano e comparato

Diritto, Costituzione, Stato e forme di governo

Diritto può essere inteso in senso: “facultas agendi”, “norma agendi”.

• Oggettivo = “facoltà e norma di azione” > leggi, regolamento comunità, le regole giuridiche non sono naturali perché sono create dentro una comunità/dimensione sociale e hanno un valore prescrittivo ovvero impongono un determinato comportamento, norme religiose però sono morali, la norma giuridica è coercibile ovvero il suo rispetto può essere preteso/ottenuto con la forza e la sua violazione determina una sanzione ma l’applicazione forzosa e la sanzione sono date da un’autorità che esercita il monopolio dell’uso legittimo della forza questo perché la norma giuridica viene creata da un’autorità che è riconosciuta dalla comunità. Diritto è l’insieme delle norme giuridiche = le norme giuridiche sono delle regole di condotta ovvero descrivono una azione che deve essere tenuta e hanno un valore prescrittivo perché caratterizzate da una natura sanzionatoria che si applica nei casi di violazione che sono posti da un soggetto che ha il monopolio della forza legittima.
• Soggettivo = indica un pretesa.
• Le norme non sono disposizioni, non sono leggi, non sono regolamenti > le norme sono regole di condotta, le disposizioni sono degli enunciati verbali che esprimono una regola/condotta dalle disposizioni si possono estrarre più norme, da uno stesso enunciato verbale si possono ricavare più regole di condotta.
• Costituzione > insieme di regole che definisce l’assetto fondamentale di una comunità politica statuale.
• Quando si parla di costituzione si parla di stato.
• Comparazione > messa a confronto di 2/+ norme, istituti giuridici = confrontare = analizzare i due elementi per trarne le analogie e le differenze.
• Modello teorico è qualcosa che non esiste nella realtà.
• La comparazione richiede un elemento da mettere a confronto con l’elemento principale.
• Macrocomparazione > prende in esame la complessità del sistema, delle parti generali di un sistema giuridico, la comparazione tra la forma di governo italiana e spagnola, sistema territoriale italiano e austriaco > utile perché ci fa avere uno sguardo di insieme, comparazione generale che non riesce a capire le dinamiche di funzionamento proprie di alcuni meccanismi.
• Microcomparazione > analizzare solo alcune parti <8 capo dello stato in Italia e in Belgio) > dobbiamo sapere anche il generale per poi andare in profondità.
• Legale > analizzare le disposizioni, insieme di regole codificate, fare comparazione tra due enunciati verbali a volte non serve, servono i formanti giurisprudenziale e dottrinario.
• Materiale > a cosa serve la comparazione? Comprendere meglio le dinamiche di funzionamento, le regole materiali che governano il mio sistema e lo differenziano dagli altri.
• Comparazione come modello di autorevolezza, base per legittimare una riforma/intervento di modifica all’interno del proprio ordinamento > è la finalità della comparazione più diffusa, Montesquieu “lo spirito delle leggi” che fonda la separazione dei poteri nella riv. Francese, studia e descrive il modello dell’UK per poi essere preso per ispirazione per la costituzione / capire analogie e differenze degli altri sistemi per modificare il proprio ed arrivare ad un sistema omogeneo.

Costituzione e significati

Costituzione ha significati diversi:

1. Indica gli elementi che caratterizzano un determinato sistema politico, come è descrittiva: organizzato e come funziona. È usato in funzione come organizza il potere, la distribuzione tra organi diversi ecc.

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2. Funzione di manifesto politico: richieste e concesse al popolo, così intesa è un documento fondamentale che segna il trionfo di un ideale, orientato al futuro, pieno di promesse.
3. È un testo normativo.
4. Una funzione di diritto > da cui derivano diritti e doveri, obblighi e divieti giuridici, attribuzione dei doveri e regole per il loro utilizzo.

Stato

Stato è un concetto variabile, storicamente datato. Esercita il monopolio della forza legittima in un determinato territorio e si avvale di un apparato amministrativo. Lo stato moderno nasce in Europa tra il XV e XVII sec. Da quando si parla di stato? Concetto storicamente datato che parte dalla pace di Vestfalia 1648 = concetti di stato moderno > unico attore che ha controllo territoriale / organizzazione che governa su un territorio che è riconosciuto a livello internazionale e al suo interno e governa il popolo >> stato è la popolo, risultate di tre elementi costitutivi: elemento soggettivo > elemento territorio, governo sovrano. Oggettivo > elemento istituzionale > se si toglie anche uno solo dei tre elementi non è uno stato.

Popolo

Comunità che condivide lingua, tradizione e cultura > insieme dei cittadini, insieme delle persone che si identificano, sentono parte di una comunità politica statuale, condividono valori, obiettivi ed esigenze con gli altri individui della comunità.

Cittadino

Cittadino titolari di diritti e doveri politici > sono definiti dall’ordinamento stesso, la costituzione italiana parla solo di cittadinanza solo quando dice che nessuno può essere privato della cittadinanza per diritti politici. La costituzione italiana non dice chi è un cittadino ma viene rinviato alla legge.

Difesa della patria è sacro dovere del cittadino art. 42 > difendere il popolo di cui si fa parte per la sicurezza collettiva.

Sono elettori tutti i cittadini art. 48.

Cittadinanza

Cittadinanza diritti e doveri legati alla sfera politica.

Popolazione

Popolazione persone che vivono nello stesso territorio/stato in un determinato momento e che soggiacciono all’ordinamento giuridico di quello stato > concetto demografico.

Nazione

Nazione comunità di individui che condividono lingua, tradizioni, culture, il luogo geografico e un governo > accomuna persone dal punto di vista culturale. Concetto esiste dalla rivoluzione francese, lo conia per legittimare il ribaltamento dello status quo. La borghesia che cerca di sovvertire il sistema ha bisogno di trovare un fondamento per la rivoluzione e deve nascere dal basso > deve includere tutti e nessuno deve essere escluso. La nazione legittima la ribellione contro il monarca che ha violato il patto con i sudditi.

Nazione non equivale a popolo.

Territorio

Territorio area di azione di uno Stato, delimitato da confini, area dell’esercizio dei poteri, area di efficacia del governo, area di esclusività, area di legittimazione, ambasciate, area di 2 residenza, area in cui si esercita della sovranità dello stato, applicazioni delle leggi > non è solo il luogo di esercizi della sovranità > è il luogo/spazio in cui insistono gli interessi economici e politici di una comunità statuale.

Cittadinanza

La scelta sulla cittadinanza è una scelta politica fondamentale > in ITA nel 1992 legge n. 91: ius sanguinis.

Ius sanguinis > acquista la cittadinanza il figlio, anche adottivo, di padre o madre in possesso della cittadinanza italiana, qualunque sia il luogo di nascita.

Art. 1: il figlio di madre o padre cittadini

• È cittadino per nascita: - criterio principale - chi è nato nel territorio della repubblica se entrambi i genitori sono ignoti o apolidi, chi non ha altri legami identitari più forti > figlio di genitori ignoti o di soggetti che non hanno una cittadinanza.

Art. 4: ius soli

• Lo straniero o l’apolide, del quale il padre o la madre o uno degli ascendenti in linea retta di secondo grado sono stati cittadini per nascita, diviene cittadino: il soggetto è originariamente cittadino di un altro stato ma sceglie razionalmente di essere parte della comunità politica statuale italiana > deve fare una richiesta.

a) Se presta servizio militare per lo stato italiano.

Art. 9

• La cittadinanza italiana può essere concessa con decreto del Presidente della Repubblica, su proposta del ministro dell’interno: lo straniero ha prestato servizio, anche all’estero, per 5 anni alle dipendenze dello stato.

a)

Art. 12

• Il cittadino italiano per la cittadinanza se se, avendo accettato un impiego pubblico o carica pubblica da uno stato o un ente internazionale cui non partecipi l’Italia: prestare servizio militare per uno stato estero, il governo italiano può chiedere di abbandonare l’impiego la carica o il servizio militare.

Ius comunicationis

Art. 5

• Il coniuge, straniero o apolide, di cittadino italiano può acquistare la cittadinanza italiano quando, dopo il matrimonio, straniero che sposa cittadino italiano viene trasmesso.

Art. 22

• Nessuno può essere privato della cittadinanza per motivi politici.

Codice penale art. 4

• Agli effetti della legge penale, sono considerati cittadini italiani i cittadini delle colonie, i sudditi coloniali, gli appartenenti per prigione o per elezione ai luoghi soggetti alla sovranità dello stato, luoghi in cui lo stato pretende di applicare delle sanzioni per il non rispetto delle sue regole, e gli apolidi residenti nel territorio dello Stato.

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• Agli effetti della legge penale, è territorio dello stato il territorio della repubblica, quello delle colonie e ogni altro luogo soggetto alla sovranità dello stato. Le navi e gli aeromobili italiani sono considerati territorio dello stato, ovunque si trovino, salvo siano soggetti, secondo il diritto internazionale, a una legge territoriale straniera.

Sovranità

Sovranità: esercizio della forza da parte di uno stato nel proprio territorio, potere decisionale, in cui non riconosce altre superiorità > colui che è sopra gli altri, governo che è sopra gli altri = non riconoscere alcuno di superiore, ha due valenze una interna, due aspetto: 1- monopolio dell’uso legittimo della forza 2- sovranità, e una esterna, comunità internazionale > ius excludendi alios > 1- diritto di escludere gli altri dalla gestione degli affari interni / riserva di dominio – 2- pariteticità > nella comunità internazionale tutti gli stati sono uguali, hanno pari peso da un punto di vista giuridico. La sovranità è legata all’effettività, sovrano è colui che effettivamente riesce ad esercitare dei poteri sommi in modo sovrano. È una questione di fatto.

Forma di stato

Forma di stato = forma che assume lo stato. È la risultante delle relazioni/interazioni che si hanno tra i tre elementi costitutivi dello stato: popolo, territorio e governo sovrano.

• Stato assoluto > è la prima forma di stato moderno, nasce in Europa tra ‘400 e ‘500. Si caratterizza per l’esistenza di un apparato autoritario separato e distinto dalla società e per l’affermazione di un potere sovrano attribuito al re > titolare della funzione legislativa ed esecutiva.
• Stato liberale > fine del ‘700 e metà ‘800. Una sola classe, principio di libertà ed autonomia dei privati. Libero incontro tra domanda e offerta. Diritti civili, libertà individuale, legalità, separazione dei poteri, re diventa soggetto controllato > si afferma in un diverso contesto storico economico e sociale Riv. Inglese, da monarchia assoluta a monarchia costituzionale, riv. Francese, la borghesia non riesce ad essere integrata dal monarca > rivoluzione porta al superamento dell’istituzione monarchica > da re ad assemblea costituzionale, riv. Americana, 1776 lotta contro le violazioni fatte dalla madrepatria nei confronti delle colonie > sono diverse tra di loro, dipende molto dal contesto sociale > hanno obiettivi diversi diritto > fenomeno sociale, insieme di regole che governano la società, deve vestire la comunità politica.

Potere giudiziario è nullo, non influisce.

• Stato liberaldemocratico > si afferma con la rivoluzione industriale > presenza di una pluralità di soggetti e forze politiche, stato pluriclasse, affermazione di nuovi diritti che sono il frutto di una pressione politica, diritto al lavoro, diritto allo sciopero, alla salute …, nascita dei partiti di massa, suffragio universale maschile, da repressione. Non porta a nulla, non vi sono moti rivoluzionari che cambiano la forma di stato, separazione poteri, potere esecutivo, monarca, legislativo, assemblea legislativa, giudiziario, nullo. Ad ogni cambio di maggioranza vi è un cambiamento.

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• Stato autoritario/totalitario > sono delle derive dello stato liberale/liberaldemocratico. Vi è la concentrazione dei poteri. Assetto istituzionale consolidato. Esperienza fascista = stato autoritario > con mobilitazione passiva delle masse ottiene una legittimazione > il sistema si muove con le dinamiche tradizionali, il monarca c’è può formalmente intervenire ma è vincolato a non farlo. Sistema totalitario > identificazione tra soggetto politico e struttura istituzionale, si supera la struttura istituzionale pre-esistente. Hitler crea la figura del Führer, Mussolini quella del duce. Lo stato socialista nasce dalla crisi dello stato liberaldemocratico. È una rivoluzione ideologica e porta alla creazione di uno stato che segue le linee imposte dal partito > quando finisce si ha ritorno ad uno stato liberaldemocratico > dopo la 2GM si adottano strumenti che limitano nuove possibili derive autoritarie.
• Stato costituzionale > strumenti per impostare dei limiti alla maggioranza > garantire la stabilità del sistema.

Stati islamici fanno parte degli stati tradizionalisti > sono autocrazie stati in cui il governo sovrano è attribuito ad un soggetto e vi è un ruolo secondario del popolo. Si caratterizzano per il fattore religioso, assurgono a dimensione giuridica > potere religioso identifica il potere politico.

Evoluzione delle esperienze politiche non è mai dettata dal caso, ma è il frutto della pressione che viene esercitata all’interno del sistema, si affermano in via di fatto e non di diritto.

Forma di governo

Forma di governo > relazioni che esistono tra i soggetti istituzionali che nell’insieme rappresentano il governo sovrano > le modalità attraverso le quali l’apparato usa la forza > come si governa uno stato > è data dalle relazioni di potere. Es. monarchia può valere come forma di stato e forma di governo. Si ha una spersonalizzazione della natura del potere politico, il re è tale in quanto titolare della corona, dunque titolare di tutti i poteri dello stato.

USA

• Presidenziale > elezione diretta del capo dello stato, non può essere sfiduciato da un voto parlamentare durante il suo mandato, presiede e dirige i governi da lui nominati e divisione dei poteri: capo dello stato ha potere esecutivo. Non esiste un governo ma dei segretari di stato che formano un gabinetto privo di qualsiasi rapporto dal parlamento. Il parlamento prende il nome di congresso, potere legislativo, e ha struttura bicamerale: senato e camera dei rappresentanti.

FR

• Semipresidenziale > capo dello stato eletto direttamente, è indipendente dal parlamento perché non ha bisogno della fiducia, parlamento eletto direttamente, governo nominato dal capo dello stato e deve avere la fiducia del parlamento. Presidente e primo ministro. Il presidente nomina il primo ministro e revoca i ministri, sottopone al referendum, può sciogliere l’assemblea nazionale, invia messaggi al parlamento, presiede le riunioni del consiglio dei ministri.

ITA, UK, GER, SP, BEL

• Parlamentare, razionale > rapporto di fiducia tra parlamento e governo, capo dello stato non è eletto direttamente e svolge una funzione di garanzia. Parlamento bicamerale. Quello italiano è una forma parlamentare a debole razionalizzazione. La costituzione tedesca invece prevede un particolare risalto al capo del governo che è chiamato Cancelliere federale “cancellierato” questo viene eletto senza dibattito dal Bundestag su proposta del presidente federale. Nella forma tedesca vi è la sfiducia costruttiva in base a quale la camera politica può votare la sfiducia del cancelliere solo se contestualmente elegge un successore.

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• Parlamento maggioritario/o a prevalenza del Governo > sistema politico bipolare con due partiti/poli ciascuno formato da più partiti. Il leader assume la carica di primo ministro che gode di una forte legittimazione politica e il governo ha il sostegno di una maggioranza politica che lo sostiene per tutta la durata della legislatura. L’elettore vota per i candidati del parlamento. Vi è l’opposizione parlamentare, UK, CAN, AUST, GER.
• Parlamentarismo a prevalenza del parlamento > sistema politico che opera secondo un modulo multipolare in presenza di molti partiti differenti tra loro. Le elezioni non consentono all’elettore né di scegliere la maggioranza né il governo che può contenere esponenti di tutti i partiti, governo di coalizione, e si cerca di trovare un compromesso tra minoranza e maggioranza = fiducia reciproca va costruita > parlamentarismo compromissorio.

UK del ‘700

• Monarchia costituzionale > separazione dei poteri: esecutivo al monarca e il legislativo al parlamento, prima forma di governo con l’affermazione dello stato liberale.

SVI

• Direttoriale > parlamento, assemblea federale, elegge un organo collegiale, consiglio federale, svolge la funzione esecutiva e la funziona di capo dello stato, a turno uno dei 7 membri svolge la funzione rappresentativa del capo dello stato. Non vi è un legame di fiducia.

Israele

• Neoparlamentare > regioni italiane > consiglio regionale > assemblea legislativa con il presidente della giunta, elezione contemporanea di organo legislativo e capo del go.