Atti autoritativi - atti non autoritativi PA

STRUMENTI NON AUTORITATIVI CERCANDO DI DEFINIRE IN MANIERA CONCORSUALE

’ .

QUELL ASSETTO DI INTERESSI

E (

CCO PERCHÉ IL DIRITTO PRIVATO DIVENTEREBBE LA REGOLA MA NON DIRITTO

,

PRIVATO IN QUANTO TALE MA DIVENTEREBBE LA REGOLA IL CONCORSO COME

), ’

FORMA LEGITTIMATA DEL POTERE MENTRE L AUTORITATIVITÀ DIVENTEREBBE

’ .

L ECCEZIONE

V ,

I È STATA UNA RILEVANTE INVERSIONE DI TENDENZA RISPETTO AL PASSATO INFATTI

14 1999 ’’

IL CONSIGLIO DI STATO NELLA PRONUNCIA N DEL AFFERMA CHE IL

’

CARATTERE DEMOCRATICO E CONCORSUALE HA PERMEATO ORMAI L INTERA

,

ATTIVITÀ NORMATIVA NON È SOLTANTO UN DATO ORDINARIO MA È UN FATTO

’ , . 241\1990

ACQUISITO DALL ATTIVITÀ AMMINISTRATIVA LA QUALE CON LA L N

INDIVIDUA UN NUOVO NESSO DI RIQUALIFICAZIONE ANCHE NELLA DIALETTICA

[…]

PROCESSUALE PERTANTO ALLA CLASSICA COMPOSIZIONE DEGLI INTERESSI IN

VIA UNILATERALE SUBENTRA IL SISTEMA DELLA DEMOCRATICITÀ DELLE

’’.

DEFINIZIONI

L 204 2004

A CORTE COSTITUZIONALE CON SENTENZA N DEL HA UTILIZZATO QUESTA

\

DISTINZIONE ATTI AUTORITATIVI NON AUTORITATIVI PER VERIFICARE QUANDO

SUSSISTE LA GIURISDIZIONE ESCLUSIVA DEL GIUDICE AMMINISTRATIVO E QUANDO VI

. G :

È LA GIURISDIZIONE ORDINARIA IURISDIZIONE ESCLUSIVA VI SONO TALUNE

,

MATERIE IN CUI HA LA GIURISDIZIONE IL GIUDICE AMMINISTRATIVO IL QUALE OLTRE

, .

A CONOSCERE DI INTERESSI LEGITTIMI CONOSCERÀ ANCHE DI DIRITTI SOGGETTIVI

L ,

A CORTE COSTITUZIONALE MEDIANTE QUESTA DISTINZIONE TRA ATTI

,

AUTORITATIVI E NON AUTORITATIVI HA AFFERMATO CHE SUSSISTE LA GIURISDIZIONE

PA

ESCLUSIVA DEL GIUDICE AMMINISTRATIVO SOLTANTO QUANDO LA AGISCE

,

AUTORITATIVAMENTE MENTRE VIGE LA GIURISDIZIONE DEL GIUDICE ORDINARIO IN

PA

TUTTE LE ALTRE MATERIE IN CUI LA NON AGISCE AUTORITATIVAMENTE NEANCHE

.

IN MANIERA MEDIATA

C ON GLI ACCORDI SOSTITUTIVI O INTEGRATIVI DEL PROVVEDIMENTO

, ,

AMMINISTRATIVO LA PA INVECE DI EMANARE IL PROVVEDIMENTO DISPONE CON IL

PRIVATO UN ACCORDO E QUESTO ACCORDO DOVRÀ ESSERE RECEPITO NEL

.

PROVVEDIMENTO FINALE DELLA PA LA PA È TENUTA AD EMANARE IL

.

PROVVEDIMENTO

S '

E L ACCORDO È FINALIZZATO ESCLUSIVAMENTE ALLA DEFINIZIONE CONSENSUALE

( )

DEL CONTENUTO O DI UNA PARTE DEL CONTENUTO DEL PROVVEDIMENTO

,

AMMINISTRATIVO SAREMO DI FRONTE AD UN ACCORDO INTEGRATIVO DEL

, ,

PROVVEDIMENTO AMMINISTRATIVO SE INVECE SOSTITUISCA IL PROVVEDIMENTO

' .

SARÀ FATTISPECIE DELL ACCORDO SOSTITUTIVO

L’ . 11 L. . 241/1990

ART DELLA N PREVEDE CHE GLI ACCORDI SOSTITUTIVI E

,

INTEGRATIVI DEBBANO ESSERE STIPULATI PER ATTO SCRITTO CHE DEBBANO ESSERE

'

PRECEDUTI DA UNA DETERMINAZIONE PRELIMINARE DELL ORGANO DEPUTATO AD

' ,

ADOTTARE IL PROVVEDIMENTO SOSTITUITO O CONDIZIONATO DALL ACCORDO CHE

SIANO DISCIPLINATI DAI PRINCIPI DEL CODICE CIVILE IN MATERIA DI OBBLIGAZIONI E

, ,

CONTRATTI CHE LE QUESTIONI RELATIVE ALLA LORO FORMAZIONE CONCLUSIONE

G.A., ,

ED ESECUZIONE SIANO DEVOLUTE ALLA GIURISDIZIONE ESCLUSIVA DEL CHE

,

QUANTO AGLI ACCORDI SOSTITUTIVI SIANO SOTTOPOSTI AI MEDESIMI CONTROLLI

. L' . 11 ,

AMMINISTRATIVI RELATIVI AL PROVVEDIMENTO SOSTITUITO ART PREVEDE

, , , PA

ALTRESÌ CHE PER SOPRAVVENUTI MOTIVI DI PUBBLICO INTERESSE LA

' .

POSSA RECEDERE DALL ACCORDO SALVO INDENNIZZO

A NCHE LE CONTROVERSIE IN MATERIA DI INDENNIZZO DEBBONO REPUTARSI

G.A.

DEVOLUTE ALLA GIURISDIZIONE ESCLUSIVA DEL IN QUANTO QUESTIONI

' . 7 L. . 205/2000. S

PATRIMONIALI CONSEQUENZIALI AI SENSI DELL ART DELLA N I

, ,

RITIENE PERALTRO AMMISSIBILE ANCHE UNA REVOCA DELLA DETERMINAIZONE

'

PRELIMINARE CON EFFETTO CADUCANTE SULL ACCORDO SOSTITUTIVO OD

, '

INTEGRATIVO CONSEGUENTE PURCHÈ LA STESSA NON SIA ELUSIVA DELL OBBLIGO DI

' . G

CORRISPONDERE L INDENNIZO IN IPOTESI DI RECESSO LI ACCORDI SOSTITUTIVI E

.

INTEGRATIVI NON POSSONO INCIDERE SULLA SFERA GIURIDICA DEI TERZI

C ON RIFERIMENTO ALLE POSIZIONI SOGGETTIVE DEI TERZI INCISE DAGLI ACCORDI

,

SOSTITUTIVI E INTEGRATIVI SI DISCUTE SE ESSI VANTINO POSIZIONI DI DIRITTO

'

SOGGETTIVO O DI INTERESSE LEGITTIMO IN QUANTO L ACCORDO SOSTITUTIVO O IL

PROVVEDIMENTO DI RECEPIMENTO DI UN ACCORDO INTEGRATIVO

,

ILLEGITTIMAMENTE INCISIVO DELLA SFERA GIURIDICA DEI TERZI È SECONDO PARTE

,

DELLA DOTTRINA ILLEGITTIMO E SOGGETTO AD IMPUGNATIVA NEL TERMINE

,

DECADENZIALE CON LA CONSEGUENTE QUALIFICAZIONE DELLA SITUAZIONE

, ,

SOGGETTIVA DEL TERZO IN TERMINI DI INTERESSE LEGITTIMO MENTRE SECONDO

,

ALTRA PARTE DELLA DOTTRINA TALI ACCORDI SAREBBERO INEFFICACI OVVERO

DETERMINEREBBERO LA NULLITÀ DEL PROVVEDIMENTO DI RECEPIMENTO

. 21 L. . 241

PER CARENZA DI POTERE O DIFETTO DI ATTRIBUZIONE EX ART SEPTIES N

1990,

DEL CON LA CONSEGUENTE QUALIFICAZIONE DELLA POSIZIONE DEL TERZO IN

.

TERMINI DI DIRITTO SOGGETTIVO

I ,

NVERO LA RICOSTRUZIONE DELLA SITUAZIONE GIURIDICA SOGGETTIVA DEL TERZO

'

RISENTE DEL PIÙ GENERALE INQUADRAMENTO DEGLI ACCORDI NELL ALVEO

'

DEI PROVVEDIMENTI AMMINISTRATIVI CONCORDATI OVVERO NELL ALVEO

' . O , ,

DELL AUTONOMIA NEGOZIALE VE INFATTI GLI ACCORDI SIANO INTERPRETATI

,

COME MERA ESPRESSIONE DI AUTONOMIA NEGOZIALE ESSI NON SARANNO IDONEI AD

' . 1372

INCIDERE SULLA SFERA DEI TERZI PRESERVATA DALL ART CC RISULTANDO

. L '

RELATIVAMENTE INEFFICACI A PROBLEMATICA INERENTE L INQUADRAMENTO IN

' , ,

TERMINI DI NULLITÀ O DI ANNULLABILITÀ DELL ACCORDO INVECE SI CORRELA CON

' .

L INTERPRETAZIONE DELLO STESSO COME ESPRESSIONE DI POTERE AUTORITATIVO

U N IMPORTANTE RIFERIMENTO PER LA SOLUZIONE DEL PRELIMINARE PROBLEMA

'

DELL INQUADRAMENTO DOGMATICO DEGLI ACCORDI PROVIENE DALLA NOTISSIMA

C C 204/2004 ,

PRONUNCIA DELLA ORTE OSTITUZIONALE N LADDOVE A TITOLO

, C ' . 11

ESEMPLIFICATIVO LA ONSULTA MENZIONA GLI ACCORDI DI CUI ALL ART COME

IPOTESI NELLA QUALE SUSSISTE UNA COMMISTIONE TRA SITUAZIONI DI DIRITTO

SOGGETTIVO ED INTERESSE LEGITTIMO CHE LEGITTIMA LA GENERALE DEVOUZIONE

, , GA.

DELLE MATERIE PER VIA LEGISLATIVA ALLA GIURISDIZIONE ESCLUSIVA DEL

S '

OTTO IL PROFILO DELL INQUADRAMENTO GIURIDICO DEGLI ACCORDI SOSTITUTIVI E

, ,

INTEGRATIVI SI FRONTEGGIANO DUE TESI LA PRIMA ASSERISCE LA NATURA

, ,

PRIVATISTICA DI TALI ACCORDI I QUALI PUR AVENDO UN OGGETTO PUBBLICO

, , ;

SAREBBERO TUTTAVIA SOTTRATTI AL REGIME PUBBLICISTICO CONFERMEREBBERO

TALE TESI IL RINVIO ESPRESSO AI PRINCIPI CIVILISTICI IN MATERIA DI OBBLIGAZIONI

,

E CONTRATTI NONCHÈ IL LEGAME TRA TALE TIPOLOGIA DI ACCORDI E LA

' . 1 L. . 241 1990

PREVISIONE GENERALE CONTENUTA NELL ART BIS DELLA N DEL

PA, ,

SECONDO CUI LA ALLORCHÈ NON AGISCA IN FORMA AUTORITATIVA AGISCE

.

SECONDO LE NORME DEL DIRITTO PRIVATO

S , ,

ECONDO ALTRA TESI INVECE GLI ACCORDI CONSERVEREBBERO LA NATURA

, '

PUBBLICISTICA ED IL RELATIVO REGIME SALVO L APPLICAZIONE DEI PRINCIPI

CIVILISTICI IN MATERIA DI OBBLIGAZIONI E CONTRATTI PER ASPETTI NON

. A

INCOMPATIBILI CON LA GENERALE DISCIPLINA PUBBLICISTICA SOSTEGNO DI TALE

,

DIVERSA IMPOSTAZIONE ERMENEUTICA DEPORREBBE IL FATTO CHE GLI ACCORDI

SOSTITUTIVI RIMANGONO SOGGETTI AI MEDESIMI CONTROLLI CUI SONO

, . 11 3 L. . 241

ASSOGGETTATI I PROVVEDIMENTI SOSTITUITI EX ART COMMA DELLA N

1990 ,

DEL E LA CONSIDERAZIONE GENERALE CHE TRATTANDOSI DI ACCORDI CHE

INTEGRANO O SOSTITUISCONO UN PROVVEDIMENTO AMMINISTRATIVO E CHE SI

' ' ,

INSERISCONO NELL AMBITO DELL ESERCIZIO DI UN POTERE ESSI NON POTREBBERO

ESSERE REGOLATI DA UNA DISCIPLINA ED UN REGIME GIURIDICO DIVERSI DA QUELLI

TIPICI DEL POTERE SOSTITUITO O CONIZIONATO E DELLE SUE TIPICHE

' ( ). A '

MANIFESTAZIONI D ESERCIZIO I PROVVEDIMENTI AMMINISTRATIVI NCHE L USO

DEL TERMINE ACCORDI ANZICHÈ CONTRATTI DEPORREBBE PER LA RICONDUZIONE

' .

DEGLI STESSI NELL ALVEO DEL REGIME PUBBLICISTICO

D '

IVERSE SONO LE CONSEGUENZE GIURIDICHE DELL ADESIONE ALLA TESI

; , ,

PRIVATISTICA O A QUELLA PUBBLICISTICA PER LA TESI PRIVATISTICA INFATTI LA

(

SOLA FORMA DI AUTOTUTELA PER GLI ACCORDI IN ESAME SALVI I PROVVEDIMENTI

)

DI SECONDO GRADO SULLA DETERMINAZIONE PRELIMINARE SAREBBE

. 11, ,

IL RECESSO SICCOME DISCIPLINATO DAL MEDESIMO ART MENTRE PER LA TEORIA

, ' ' , '

PUBBLICISTICA SAREBBE AMMESSOL ANNULLAMENTO D UFFICIO SIA DELL ACCORDO

, . C

SOSTITUTIVO SIA DI QUELLO INTEGRATIVO ON RIFERIMENTO ALLAPATOLOGIA

, , ,

DEGLI ACCORDI PER LA TESI PRIVATISTICA SAREBBERO AMMESSE CON

,

RIFERIMENTO AGLI ACCORDI SOSTITUTIVI E INTEGRATIVI AZIONI DI NULLITÀ PER

( . . ) ,

VIOLAZIONI DI NORME IMPERATIVE C D NULLITÀ VIRTUALE MENTRE PER LA TESI

, ,

PUBBLICISTICA IN TALI IPOTESI GLI ACCORDI SAREBBERO SOLO ANNULLABILI ED

.

OGGETTO DI IMPUGNATIVA NEL TERMINE DI DECADENZA DI SESSANTA GIORNI

N , '

ATURALMENTE DIVERSA È L ESTENSIONE DELLA NORMATIVA CIVILISTICA

' ' ;

APPLICABILE NEL CASO DI ADESIONE ALL UNA O ALL ALTRA TESI PER LA TESI

,

PUBBLICISTICA SI APPLICANO LE NORME SULLA FORMAZIONE DEL CONSENSO QUELLE

' ' ,

SULL INTERPRETAZIONE E SULL ESECUZIONE DEL CONTRATTO QULLE RELATIVE

AGLI ELEMENTI ACCIDENTALI NONCHÈ QUELLE IN TEMA DI RISOLUZIONE PER

( . 1460 1461 );

INADEMPIMENTO E DI AUTOTUTELA PRIVATA ARTT E CC PER LA TESI

, , , ,

PRIVATISTICA OLTRE A QUELLE MENZIONATE SI APPLICANO TRA LE ALTRE LE

. I

NORME SULLA PATOLOGIA DEL CONTRATTO N CASO DI INESATTO O MANCATO

' '

ADEMPIMENTO ALL OBBLIGO DI PROVVEDERE IN CONFORMITÀ ALL ACCORDO

, ,

INTEGRATIVO O ALLA DETERMINAZIONE PRELIMINARE PER LA TESI PRIVATISTICA

' ,

OLTRE ALL AZIONE DI RISOLUZIONE DEL CONTRATTO SAREBBE AMMISSIBILE

' , ,

UN AZIONE DI ESATTO ADEMPIMENTO MENTRE PER LA TESI PUBBLICISTICA SAREBBE

'

SOLO AMMESSO L ANNULLAMENTO DEL PROVVEDIMENTO INFEDELE PER ECCESSO DI

, , '

POTERE O IN CASO DI INERZIA L ATTIVAZIONE DELLA PROCEDURA DEL SILENZIO

' . 21 L T . 2 L. .

INADEMPIMENTO DI CUI ALL ART BIS DELLA EGGE AR EX ART DELLA N

241 1990. P , ' , '

DEL ERALTRO IN QUEST ULTIMO CASO OVE S AMMETTA LA NATURA

' ,

VINCOLATA DEL PROVVEDIMENTO DI RECEPIMENTO DELL ACCORDO IL PRIVATO

, ,

POTREBBE CON LA MENTOVATA AZIONE CONSEGUIRE UNA PRONUNCIA SULLA

.

FONDATEZZA DELLA PROPRIA PRETESA

C ON RIFERIMENTO AL CASO IN