Società di persone e di capitali

Diritto societario, fenomeno della società

Società

Definirla come un mantello che un imprenditore può decidere di usare per fare una struttura alla sua attività d’impresa. Impresa collettiva più nota è la società.

Società che svolgono attività impresa, ma non è automatica. Ci sono società che non svolgono attività d’impresa. Le cosiddette società di godimento.

Società come l’insieme di regole che decidono di attribuirsi dei soci per la loro società. La definizione la ricaviamo dal codice civile.

Art. 2247 si rubrica “Contratto di società” (accordo fra due o più parti).

Con il contratto di società (1) due o più persone conferiscono beni o servizi per l'esercizio in comune di un'attività economica (2) allo scopo di dividerne gli utili.

La società deve essere costituita da almeno due parti.

Quali sono gli elementi che richiamo qualcosa che abbiamo già visto con l’imprenditore? Attività economica, beni e servizi.

Sicuramente c’è la volontà dei soci di coprire i costi con i ricavi, manca il concetto di professionalità, in quanto nella società due o più persone e io deduco la professionalità, deduco un ente a sé stante che determina la professionalità implicitamente. Quello che non vedo è il fatto di rivolgere al mercato, beni e servizi vengono conferiti, messi nella società per poter svolgere l’attività economica in comune. Per questo una parte della dottrina, può non avere attività di impresa.

Es. Due persone conferiscono beni, soldi, per l’esercizio in comune di un’attività economica, acquistare una casa a Cortina d’Ampezzo, a noi piace passeggiare a Cortina, ci mettiamo d’accordo e formiamo una società dove mattiamo i soldi necessari all’acquisto e tutti i soldi per la gestione dell’appartamento, spese per l’utilizzo, acqua gas ecc. costi a livello straordinario e/o occasionale, sistemare le tavole di legno ecc. Ho i costi, i soldi messi nella società sono per coprire i costi di gestione e quelli straordinari, le imposte relative all’uso e ai rifiuti e tutte queste cose, ma non al fine i metter un servizio/bene nel mercato -> in affitto quella sarebbe un’attività imprenditoriale, ma nell’idea iniziale c’è l’obiettivo di dividere la casa tra di noi (soci) in vacanza nei diversi mesi dell’anno. Ci mettiamo dei beni, denaro per acquistare la casa e i costi, regole per il pagamento dell’imposta, non è rivolta al mercato e lo scopo di dividerne gli utili. Non facciamo un’attività rivolte al mercato, gli utili che dividiamo sono il godimento del bene, l’utile di cui si possono vantaggiare i soci è proprio il godimento del bene, le società di godimento, non svolgono attività d’impresa, vengo tassate diversamente, ricorrere allo strumento della società alle regole relative alla società (dipende dalla società) che semplificano le regole e il godimento che i soci hanno nel godimento della società della casa a Cortina.

Elementi essenziali del contratto di società

Questa definizione di società prevede un contratto giuridicamente identificabile da degli elementi essenziale, alcuni di questi sono:

• Le parti del contratto: soggetti che stipulato il contratto e vogliono regolare il rapporto tra loro, due o più persone i soci. Intendere non solo persone fisiche, ma anche quelle giuridiche. I soci della società possono non essere degli amici, ma altre società. Gruppi di società.
• L’oggetto del contratto: sono i beni o servizi che vengono conferiti, il conferimento di servizi, società solo se i soci si impegnano a conferire beni e servizi all’interno di questa. Altre risorse non conferimenti, che sono però finanziarie. Cosiddetto capitale sociale dove va a finire il conferimento di beni e servizi.
• Causa: lo svolgimento dell’attività economica in comune che può essere un’attività lucrativa, o non di impresa quella il godimento.
• Scopo: di dividere utili, monetario l’utilità del godimento del bene.
• La forma richiesta per il contratto: a seconda del tipo di società può cambiare, orale a voce, comportamenti concludenti, forma scritta con tutela maggiore, accordo scritto tra di noi amici su pezzo di carta che poi andiamo dal notaio per l’autentificazione delle firme, così abbiamo fatto e la scrittura privata autentificata, o andare direttamente dal notaio a costituire una società e abbiamo il c.d. atto pubblico.

ES. io e i miei amici mettiamo i soldi che vanno nel capitale sociale, ma se mettiamo solo una piccola quantità e chiediamo un finanziamento alla banca una parte sarà il finanziamento della banca e una parte noi, è semplicemente un creditore della società, non un socio.

24/04/2020

Contratto di società, analizzato gli elementi essenziali contenuti nel art. 2247.

Contratto di società due o più persone, soci coloro che decidono di costituire la società, oggetto del contratto il conferimento i beni e servizi, non è sempre necessario a seconda dei tipi societari che si analizzano.

Conferire beni o servizi al capitale sociale, perché un soggetto dovrebbe conferire un bene?

Perché le società assume una veste particolare, in quanto possono operare nel loro interesse e mettere in atto atti giuridici e soggetti che godono di diritti e avere degli obblighi. La società effettua una separazione patrimoniale, quando vado a conferire ad esempio del denaro al capitale sociale e dotare di un patrimonio autonomo la società che sto costituendo, o già costituita. Il socio che entra successivamente apporta bene e servizi e aumenta la dotazione patrimoniale della società.

SCOPO -> di lucro della società “allo scopo di dividerne gli utili” nel caso se vi siano utili questi devono essere ripartiti tra i soci. Considerato il fatto che svolgendo una attività economica la società potrà avere un surplus (+ utili rispetto costi) creato dalla gestione della società nell’esercizio amministrativo può essere ripartito tra i soci, di chi è l’utile? Della società o dei soci? Contrapposizione tra queste due visioni se dei soci o della società? La legge dice che viene diviso tra i soci, il destinatario degli utili non sono solo i soci. La tutela da altre norme che mi impongono che quando viene classificato un utile della società una parte di questo vada nel capitale della società, come autofinanziamento definito -> riserva legale.

Gli altri sono di proprietà dei soci, quando approvano il bilancio dell’esercizio, possono decidere se distribuirli in base alla partecipazione alla società, o mantenere tutti una parte degli utili sennò una destinazione all’interno della società.

(Oggi crisi di liquidità, ai soci si suggerisce di evitare la distribuzione degli utili e togliergli ulteriormente dalla società, causando un’ulteriore diminuzione delle risorse liquide, perché ci sono i costi fissi che devo sostenere – dipendenti, immobili).

Per legge la distribuzione degli utili si può fare tra i soci. Differenza tra le società:

Le società possono essere lucrative o non lucrative, queste sono cooperative/mutualistiche e consortili. Si tratta di società che c‘è comunque l’obiettivo dell’attività economica, ma alla fine dell’esercizio vincolo del pareggio di bilancio, alla fine dell’esercizio tra ricavi e costi siano identici. Aggiungo dei costi in più in quanto considero che i soci della coop dovrebbero pagare meno i prodotti che hanno comprato nel mio negozio, quello che manca di differenza tra ricavi e costi saranno gli storni della coop.

Non ho ricavi a sufficienza a coprire i costi -> non lucrative, chiedere ai soci di versare ai contribuiti che andrà come somma a coprire la differenza tra ricavi e costi per avere il pareggio di bilancio.

Cooperative di consumo o di lavoro: la distribuzione è un salario che viene garantito ai soci indifferentemente che abbiano lavorato o meno. Cooperative, cooperazione settore edile che costruiscono con l’obiettivo di distribuire ai soci sono gli appartamenti, non denaro.

Lo scopo di dividere gli utili si esplicita in maniera diversa a seconda della società.

Forma -> Ogni tipo societario ha delle regole proprie, non si può fare un discorso generale.

Art. 2249: tipi di società

Art. 2249 rubricato “Tipi di società”.

Le società che hanno per oggetto l'esercizio di un'attività commerciale [2195 ss.] devono costituirsi secondo uno dei tipi (1) regolati nei capi III e seguenti di questo titolo [2291 ss.].

Le società che hanno per oggetto l'esercizio di un'attività diversa [2135] (2) sono regolate dalle disposizioni sulla società semplice [2251-2290] (3), a meno che i soci abbiano voluto costituire la società secondo uno degli altri tipi regolati nei capi III e seguenti di questo titolo.

Sono salve le disposizioni riguardanti le società cooperative [2511 ss.] e quelle delle leggi speciali che per l'esercizio di particolari categorie di imprese prescrivono la costituzione della società secondo un determinato tipo.

Le società che svolgono un’attività commerciale, le c.d. società commerciali si devono costituire secondo uno dei tipi regolati nei capi III ss. di questo titolo, ovvero si deve costituire secondo la società:

• Società in nome collettivo
• Società in accomandita semplice
• Società per azioni
• Società in accomandita per azioni
• Società a responsabilità limitata

Chi esercita una attività diversa da quella commerciale – agricolo, civile, società di revisione legale dei conti, no commerciali, società tra professionisti (la società di avvocati fa riferimento a una disciplina a sé stante), sono regolate dalle disposizioni della società semplice.

Un imprenditore agricolo che decide di svolgere una attività societaria, quale tipo di società può creare? Tutti i tipi! A meno che i soci non decidono di fare una scelta diversa.

L’unica limitazione è per l’imprenditore commerciale che non può, nello svolgere la sua attività nella forma societaria semplice.

Svolgo un’attività bancaria, ci sono delle leggi speciali per società cooperativa o una S.p.a.

Problema che l’imprenditore che svolge attività agricola può scegliere qualsiasi tipo, mentre commerciale tutti i tipi tranne società semplice.

È possibile che un imprenditore agricole costituisca una società semplice per svolgere la sua attività e poi diventi imprenditore commerciale? Criterio della prevalenza (dei suoi prodotti).

Dilemma della legge, con implicazioni pesanti in caso di insolvenza.

Posso dichiarare fallito un imprenditore agricolo che svolge attività commerciale con la società semplice?

Imprenditore agricolo, ma svolge attività commerciale e lo fa con una società semplice (non permessa dall’art. 2249 del c.c.)? In questo caso, è possibile dichiarerà fallito la società semplice e quel imprenditore, ma ci vorrà un passaggio del giudice che dovrà attestare che l’attività non è più agricola, ma commerciale. Fallimento dell’imprenditore commerciale.

Mentre potrei avere un imprenditore agricolo che ha adottato per le sue dimensioni di avere una società per azioni che svolge attività agricola? Non può essere dichiarata fallita in quanto imprenditore agricolo (decisioni de tribunale ordinario, poi verrà cassata da un giudice di grado superiore). Comprendere effettivamente dei requisiti 2235 di imprenditore agricolo, e in qualsiasi caso di società adottata non può fallire.

Se un imprenditore rientra nella definizione di imprenditore agricolo ai sensi dell’art. 2135 non può essere dichiarato fallito.

Oggetto sociale

Conferimento di beni riferimento a uno degli elementi essenziali del contratto, mentre l’oggetto della società non del contratto, è l‘obiettivo di attività che si sono posti i soci, l’oggetto sociale indica l’attività che è messa in atto dai soci e deve avere alcune particolarità:

L’oggetto della società deve essere:

• Possibile -> effettivo attuare. ES. la vendita di pezzi della luna;
• Lecito -> non contrario alla legge, obiettivo conforme alla legge;
• Determinato o determinabile -> non indicare come oggetto qualcosa come diffondere la pace nel mondo, non determina in maniera precisa l’attività che intenda svolgere la società.

Importante indicare quelli che sono le operazioni che chi gestisce la società può fare, impegnando la società per raggiungere l’oggetto sociale. Società costituita per andare a confezionare pacchetti turistici da offrire ai clienti se la società, si mette ad acquistare case vacanza per rivenderle, non centra con l’oggetto della società/sociale che hanno deciso in sede di costituzione. Non posso avere una risposta unica e definitiva in quanto dipende dal tipo di società che ho costituito.

Tutti quegli atti che non riguardano l’oggetto della società vengono definiti atti Ultra Vires – impegnano la società in maniera diversa a seconda del tipo societario adottato.

[Singoli tipi societari schema indicare gli elementi essenziali responsabilità dei soci e della società, tipo di amministrazione, rappresentanza della società a chi spetta, le cause di scioglimento della società. Facile percepire la differenza].

Art. 2247: contratto di società

2247 rubricato: “Contratto di società”.

Originalmente era definito “Nozione di società” e il contenuto uguale. Perché si è cambiato il nome? In quanto sotto influenza delle direttive comunitarie si è introdotta nell’ordinamento la possibilità di poter costituire alcuni tipo societaria non tramite contratto, ma la possibilità con un unico socio. Eccezione alla regola. Nel 1992 e 2003 si è introdotta la possibilità di un unico socio 1993 alle società responsabilità limitata S.r.l. unipersonale e poi nel 2003 oltre S.r.l., la società per azioni unipersonale.

Qual è il vantaggio? Questione di responsabilità patrimonio per le obbligazioni che vengono contratte nell’esercizio dell’attività. Società di capitali dove il patrimonio della società è bene distinto da quello dei soci, e tutte le obbligazioni che sono contro la società riguardano la società e il suo patrimonio, se devi pagare un fornitore paghi con la società, se non hai soldi risponderai solo con il patrimonio della società, non posso usare il patrimonio personale dei soci per l’obbligazione sociale. Autonomia patrimoniale perfetta – responsabilità limitata. Rispondo solo con il patrimonio sociale se società per capitali. Evitare che sia venisse un abuso di questa facoltà, e il legislatore lo ha fatto con alcuni obblighi al socio unico, in particolare il capitale sociale con un unico socio che ha stabilito ES. € 50.000 deve essere versato immediatamente, anche senza averlo versato subito mi è concesso operare, ma se non lo faccio subito mi impegna anche il capitale personale, fino a quando non ha versato il capitale sociale che ha promesso.

Particolari tipologie di società che non si trova nella legge le sue definizioni, per identificare tutte le fattispecie che sfuggono al codice civile e delle leggi speciali e che bisogna ricondurre ad una disciplina specifica.

Società occulte o di fatto

Società occulte o di fatto due o più persone compiono degli atti giuridicamente rilevanti pur non avendo stipulato nella forma richiesta dalla legge un contratto di società e possiamo vederlo se sussistono 3 elementi:

• Se hanno effettuato dei conferimenti per lo svolgimento dell’attività della società, elementi essenziali.
• Questi soggetti dopo o durante lo svolgimento della società al rilevamento dei primi utili hanno operato una spartizione dei benefici della loro attività tra di loro? Fenomeno che è assimilabile al fenomeno societario anche se non lo è stato;
• Affectio societatis, ovvero quel modo di comportarsi fra dei soggetti che hanno apportato risorse che si distribuiscono i benefici derivanti dalla attività e che si organizzi come se svolgessero un’attività societaria.

Tutti e tre presenti contemporaneamente.

Se i soggetti non sono in grado di rispondere alle obbligazioni sociali, si chiede il fallimento al giudice, dimostrare che ci sono gli elementi che quella è una società, anche se non effettivamente, difficile dimostrare. Società occulta che sta operando e che deve essere dichiarata fallita, quando dei soggetti cercano di sfuggire alla legge, ma lo fanno senza saperlo o in maniera fraudolenta. La dottrina e la giurisprudenza hanno identificato la società occulta, a che tipo va riferita. Esistono dei prototipi:

• Se una società svolge un’attività agricola applicheremo le norme relative alla società semplice perché è il prototipo delle società non commerciali.
• Mentre se svolge un’attività commerciale ci riferiremo alle norme relative alla società in nome collettivo, il prototipo delle società commerciali.

Dichiarare fallito tutta la società e non solo uno dei soci, così non c’è solo patrimonio della società, ma anche quello dei soci, se chiedessi solo il fallimento di uno solo dei soci non potrei usufruire della responsabilità patrimoniale personale 3.22 degli altri soci per vedere