Le fonti esterne e il loro riconoscimento nell'ordinamento italiano

Fonti esterne nell'ordinamento italiano

Costituiscono fonti del diritto nell’ordinamento italiano anche le fonti appartenenti a un altro e distinto ordinamento cui il nostro, in casi o per oggetti specifici, faccia rinvio. Ciò si ha quando, sulla base di determinati criteri di collegamento fra l’ordinamento interno e altri ordinamenti, si attribuisce a fonti normative esterne l’idoneità a produrre norme giuridiche sul piano interno. Tale effetto è possibile, però, solo in quanto l’ordinamento giuridico riconosca, e quindi legittimi, fonti esterne ovvero fonti di un altro ordinamento giuridico: queste sono le fonti esterne riconosciute.

Rinvio mobile e fisso

A questo proposito si parla di rinvio mobile o rinvio alla fonte, ossia il rinvio a tutte le norme che la fonte richiamata è in grado di produrre nel tempo, distinguendolo dal rinvio fisso o rinvio alla disposizione, quando il rinvio avviene nei confronti di una determinata disciplina storicamente individuabile, senza che le vicende che la riguardino assumano rilievo nell’ordinamento interno. Un altro caso, ben diverso, di rinvio mobile o alla fonte è l’adattamento automatico alle norme del diritto internazionale generalmente riconosciute. Questo adattamento è direttamente disposto dall’art. 10.1 Cost.: in virtù di questa disposizione costituzionale, il fatto dell’esistenza di consuetudini internazionali fa sì che quello stesso fatto sia produttivo delle corrispondenti norme anche nell’ordinamento italiano.

Adattamento automatico e ordine di esecuzione

Costituisce invece un rinvio fisso o alla disposizione l’ordine di esecuzione, in genere dato con legge, attraverso il quale vengono recepite nell’ordinamento interno le norme contenute in trattati e accordi internazionali.
Le norme interne di riconoscimento sono vere e proprie fonti sulla produzione, così come le fonti esterne richiamate sono vere e proprie fonti di produzione. Secondo la dottrina tradizionale, le fonti esterne riconosciute, in quanto non deliberate dagli organi dello Stato, dal punto di vista del nostro ordinamento rileverebbero solo come fonti fatto e non come fonti atto. È evidente, tuttavia, che una simile lettura non soltanto tende a svalutare le fonti esterne riconosciute rispetto alle fonti interne, ma si risolve in un mero artifizio teorico, giustificabile solo se si assume che tutto il diritto coincide con il diritto dello Stato come ordinamento chiuso. Ma questo non corrisponde alle caratteristiche della nostra Costituzione, la quale afferma proprio il principio opposto di apertura ad altri ordinamenti.