Diritto Penale

Manuali e codici di riferimento

01/10/18 Manuale parte generale Marinucci, Dolcini, Gatta. Manuale parte speciale Pulitanò. Codice penale Dolcini, Gatta edizione aggiornata al 31/07/18 non commentato.

Definizione di reato

Reato —> infrazione della norma penale. Definizione sostanziale, come comportamento antisociale. Estrema ratio, soluzione ultima se nessun’altra soluzione può essere applicata per affrontare l’esigenza criminale. Il reato cambia a seconda del periodo storico di una determinata popolazione. Il criterio sostanziale non basta —> criterio formale: contenuto della legge penale, comportamento al quale la legge attribuisce una sanzione penale. Come riconoscere un reato —> comportamento legato ad una sanzione penale.

Sanzioni penali

• Ergastolo (delitto)
• Reclusione (delitto)
• Multa (delitto)
• Arresto (contravvenzione)
• Ammenda (contravvenzione)

Si distinguono perché sono collegati a due tipi diversi di reato:

• Delitti
• Contravvenzioni

La disciplina delle pene è contenuta nella parte generale del codice penale. Nella parte speciale invece stanno i delitti e le contravvenzioni. Libro I parte generale, Libro II delitti, Libro III contravvenzioni.

Ambito del diritto penale

Non tutte le figure di reato stanno nel codice penale. Il diritto penale non ha un ambito di competenze predeterminato, è un intervento che serve a far rispettare una normativa. Si trovano norme penali anche nel codice civile (reati societari —> colpiscono degli abusi da parte di soggetti all’interno della società). Le norme penali si possono ritrovare in qualsiasi settore dell’ordinamento.

Illeciti amministrativi e civili

Illecito amministrativo —> sanzione amministrativa. Molti illeciti penali vengono tolti dal diritto penale e trasformati in illecito amministrativo. Pagamento di una somma di denaro allo stato. Contiguo all’illecito penale in quanto prevede una sanzione punitiva.

Illecito civile —> risarcimento del danno (art. 2043). Pagamento di una somma di denaro direttamente al danneggiato.

Illecito civile —> introdotto un nuovo illecito civile nel 2016 che prevede una sanzione pecuniaria civile, cioè una sanzione punitiva oltre eventuale risarcimento del danno.

Funzione della pena

• Storicamente, alla pena veniva attribuita una funzione retributiva —> ideale che non si può più considerare nel nostro ordinamento. Rimane però di positivo la proporzionalità che ci deve essere tra la sanzione applicata e il reato commesso.
• Funzione preventiva: prevenzione generale —> di intimidazione e di orientamento culturale nel lungo periodo. Funzione di dissuadere l’intera collettività attraverso intimidazione ad avere un certo comportamento. Intimidazione negativa —> intimidazione. Intimidazione positiva —> orientamento culturale.
• Prevenzione speciale —> orientata all’autore del reato, l’obiettivo è di applicare la pena nella speranza che non commetta più lo stesso reato. Speciale perché è riferito al singolo. Finalità rieducativa: reinserirlo nella società.

Commisurazione della pena

Queste funzioni, la pena le esegue in momenti diversi: per esempio prevenzione generale —> nel momento in cui il legislatore indica la pena. Prevenzione speciale —> pene effettiva, in concreto applicata. In sede di commisurazione della pena, il giudice deve verificare il reato e il soggetto, cause di giustificazioni, elementi soggettivi (dolo e colpa). Dopo aver accertato tutti gli elementi del reato si passa alla commisurazione della pena. Ogni reato ha una cornice edittale di pena, non è mai fissa vi è un range. Art. 132-33 cp il giudice esercita il suo potere discrezionalmente ma deve motivare le sue scelte. Principio costituzionale della commisurazione della pena —> la responsabilità penale è personale. Il giudice nella sua sentenza non deve badare alle esigenze di prevenzione generale della pena —> pena esemplare.

Perché ricorrere alla pena?

• Teoria assoluta —> funzione retributiva.
• Teoria relativa —> ha senso ricorrere alla pena per realizzare un obiettivo, si introduce uno scopo. Funzione preventiva.

Art. 27 costituzione —> le pene non possono consistere in trattamenti contrari al senso di umanità e devono tendere alla rieducazione del condannato. La responsabilità penale è personale.

Pena di morte

La pena di morte non disincentiva, come dimostrano le statistiche, la commissione di reati, anzi. In Italia:

• Abolita dal codice Zanardelli del 1889
• Reintrodotta dal regime fascista nel 1926
• Usata dal codice Rocco del 1930
• Eliminata dal codice penale nel 1944 e nelle leggi speciali nel 1948
• Eliminata dalle leggi militari di guerra nel 1994
• Nel 2007 si elimina la parte dell’art 27 comma 4 dove prevede: “non è ammessa la pena di morte [se non nei casi previsti dalle leggi militari di guerra]”.

Sistema del doppio binario

03/10/18 Sistema penale a doppio binario, cioè che esistono anche sistemi di sicurezza.

• Pena: funzione repressiva, risposta alla colpevolezza del soggetto che ha commesso il reato.
• Misura di sicurezza: ha un altro obiettivo. Percorso alternativo alla pena. Ha lo scopo di indicare la pericolosità sociale. Dal 1986 non esiste più la pericolosità sociale presunta, ma è lo stesso giudice che deve indicarne il livello. Le misure di sicurezza non sono per forza detentive —> come per esempio l’espulsione dello straniero, divieto di frequentare alcuni locali. Misure di sicurezza patrimoniale —> confisca. Gestire la pericolosità sociale —> art. 203. Persona socialmente pericolosa —> colui che può compiere un reato e compromettere la pace sociale. Probabilità che il soggetto commetta nuovamente il reato. Non sempre vi è l’esigenza di accertare la pericolosità sociale —> ce ne sono alcune già fissate dalla legge per coloro che hanno una carriera criminale alle spalle, che hanno commesso più reati. Anche per infermità mentale —> non si può applicare una pena, ma si adotta una misura di sicurezza. Oggi non esistono più ospedali psichiatrici giudiziari e sono sostituiti dai REMS = residenza per l’esecuzione della misura di sicurezza —> legge Basaglia. Il tempo di residenza all’interno di questi centri non può essere superiore al tempo di reclusione previsto per la pena associata a quel reato. I REMS mettono insieme strutture di cura per soggetti con patologie psichiche, minori, strutture in cui vengono internati quei soggetti che pur essendo imputabili sono recidivi —> colonia agricola o carcere di lavoro.

Vi sono casi in cui alla pena è aggiunta la misura di sicurezza. Solo Pena (sentenza di condanna) Solo Misura di sicurezza (sentenza di proscioglimento) soggetti non imputabili —> incapaci di intendere e di volere art. 85 cp. Pena + misura di sicurezza —> semi imputabilità = diminuzione della pena.

Ergastolo

04/10/18 Ergastolo Sentenza 264/1974 Pena contemplata dall’ordinamento italiano. L’ergastolo non è più considerata una pena perpetua perché nel 62 il legislatore ha modificato l’art. 176 del cp che rende applicabile la liberazione condizionale anche a coloro condannati ad ergastolo (deve aver scontato almeno 28 anni). Si è sottoposti a 5 anni di libertà controllata —> misura di sicurezza non detentiva. Legge 1986.

ARGOMENTO PRINCIPALE CHE UTILIZZA LA CORTE —> È la liberazione condizionale che consente il reinserimento del soggetto nella società. La corte dichiara legittimo l’ergastolo proprio perché esiste la liberazione condizionale. La Corte europea per i diritti dell’uomo ha indicato una garanzia per la sentenza di ergastolo e cioè che il procedimento deve passare attraverso un procedimento giurisdizionale e non autorità politica.

Sentenza 135/2003

Art. 4 bis —> ergastolo ostativo. Particolare ergastolo sottoposto ad una disciplina particolare nell’esecuzione. L’articolo indica i reati mafiosi o reati per agevolare o per sostare l’associazione di tipo mafioso o reati ad esso collegati (negli ultimi tempi si sonno aggiunti altri tipi di reato che non comportano associazioni mafiose). Se il reato riguarda uno di quest’ultimi, il condannato non potrà beneficiare di alcuni vantaggi dell’ordinamento penitenziario a meno che egli non collabori con la giustizia. L’articolo non menziona espressamente la liberazione condizionale. Accanto alla collaborazione deve essere messa in regime ostativo anche la collaborazione impossibilitata o anche perché il condannato non può dire niente in più rispetto a quello che già si sa (i fatti sono già tutti noti) —> permesso premio. La corte costituzionale dichiara che la liberazione condizionale dipende dal soggetto e dalle sue scelte di collaborazione o meno con la giustizia.

Sentenza 168/1994

Ergastolo a minori —> 14 anni se riconosciuto capace di intendere e di volere —> imputabile. L’ergastolo dei minori nel codice Zanardelli non era prevista, ma è stata poi inserita nel codice Rocco. Art. 31 —> tutela dell’infanzia. Non si parla di rieducazione per i minori ma di educazione. Viene dichiarata parzialmente illegittima la norma che non esclude i minori per la condanna all’ergastolo. Minori —> diminuzione di pena. NO ergastolo.

Art. 69 —> giudizio di bilanciamento.

Riforma 1974: il giudizio di bilanciamento deve essere esteso a tutte le circostanze. Art 582 lesioni personali. Art 583 circostante aggravanti, cambia la cornice edittale (il minimo e il massimo). Facendovi rientrare tutte le circostanze nel giudizio di bilanciamento ci si è accorti che l’attenuante della minore età non viene applicata. —> bilanciamento discrezionale.

Sentenza 50/1980

Pena fissa. Art. 3 —> principio di uguaglianza. In questo caso il giudice, essendoci la pena fissa, non può considerare i diversi casi. Obbliga al trattamento uguale situazioni diverse. Art. 27 —> trattando nello stesso modo casi diversi non si applica la personalità della responsabilità penale. La corte costituzionale ha dichiarato legittima la norma della pena fissa, anche se non è ideale, tuttavia non è incostituzionale a condizione che sia proporzionata rispetto a tutte le diverse modalità di realizzazione di quel reato. Il reato può essere realizzato con modalità diverse, alcune più gravi altre meno gravi. È possibile a patto che il giudice non si possa trovare di fronte comportamenti di compiere il reato troppo diversi tra di loro.

Confronto tra teoria e prassi

08/10/18 Teorie della pena

• Teoria retributiva: teoria deontologica e metafisica, si disinteressa degli effetti della pena sul condannato e sulla società. Si interessa alla risposta del male che produce la pena, al male del reato consegue il male della pena. Guarda al passato, ovvero al male del reato, non si interessa al futuro in quanto non si interessa degli effetti della pena sul condannato. Soddisfazione di un ideale metafisico della giustizia. Non si interessa alla minaccia di pena sulla collettività;
• Teorie preventiva: la pena fa i conti con la realtà e gli effetti che produce, orienta i contenuti della risposta punitiva sulla realtà. Si distingue in due:

• Prevenzione generale: versante negativo —> minaccia punitiva. Elaborazione teoria antecedente rispetto a quella speciale. Si interessa degli effetti che una minaccia di pena può produrre sulla società. È uno strumento in grado di costituire un controinteresse talmente forte sul cittadino da far sì che egli si astenga a commetterlo. Lo scopo è quello di evitare che i cittadini commettano un crimine, basandosi sulla minaccia punitiva. Versante positivo —> messaggio di orientamento, il messaggio positivo è la regola di condotta. Guarda anche all’effetto positivo dell’inflizione della pena perché essa stessa è la riaffermazione del valore del precetto.
• Prevenzione speciale: non guarda alla collettività, ma guarda al singolo individuo. L’obiettivo è quindi di evitare che il soggetto che abbia commesso il reato ne possa compiere un altro in futuro, evitare la recidiva. Come fare per evitare questo? Versione negativa —> neutralizzazione del soggetto che ha compiuto il reato (carcere), privazione della libertà o qualsiasi altro diritto che ha portato al compimento del reato. Versante positivo —> dare al soggetto le capacità minime per condurre una vita senza commettere altri reati. Rieducazione, finalità rieducativa della pena (art. 27 cost), cioè ridare gli strumenti minimi per non commettere in futuro altri reati. Unica considerazione della pena che è accettata dalla costituzione.

Realtà effettiva della pena in Italia

Andamento della popolazione penitenziaria

Nel 1992 vi erano circa 47.000 detenuti, rientrano perfettamente nella capienza massima dei carceri. Negli anni successivi il numero dei detenuti è in crescita, cresce la criminalità e la popolazione penitenziaria. La popolazione penitenziaria non cresce in base alla criminalità, ma in base a delle scelte politiche. Nel 2007 invece vi è un picco minimo di detenuti: perché? Nel 2006 è stata approvata la legge di indulto. Successivamente cresce di nuovo, fino ad un livello massimo nel 2010 —> valore superiore del 40% rispetto alla capienza massima dei carceri. Dopo il 2010 la popolazione penitenziaria scende di nuovo fino a risalire nel 2015.

I costi della pena detentiva

Circa 3 miliardi ogni anno. Produce tassi di recidiva più alta, non fa sì che le persone condannate non commettano più il reato. Costi umani e sociali più alti: effetti sulla famiglia e sul lavoro.

Confronto con l’Europa

Finlandia e Germania

Percentuale di pena detentiva molto bassa, al contrario dell’Italia. Pena detentiva —> reclusione (delitto) e arresto (contravvenzione). Pena pecuniaria elevata rispetto all’Italia. Pensa pecuniaria —> multa (delitto) e ammenda (contravvenzione). Risposte alternative al carcere —> pena non detentiva, soggetti che rimangono in libertà, ma hanno delle prescrizioni che devono rispettare. Durata media della pena detentiva più bassa rispetto all’Italia.

Corte europea dei diritti dell’uomo

Non fa parte dell’unione Europea, ma fa riferimento alla “grande Europa” di cui fa parte anche la Russia. Giudice nel caso concreto. Art. 3 della convenzione —> si fa riferimento al divieto di pene e trattamenti inumani e degradanti. Nel 2009 un detenuto in Italia fa ricorso a questa corte. Nel 2009 la corte condanna l’Italia per violazione dell’art. 3 della convenzione. Dopo questa condanna del 2009 partono molti ricorsi da parte dei detenuti. Nel 2013 vi è una nuova condanna contro l’Italia sempre per la violazione dell’art. 3. (Sentenza Torreggiani) —> la corte adotta una procedura pilota, chiede all’Italia di adottare provvedimenti. Rimedi preventivi per il sovraffollamento delle carceri e dei rimedi compensativi (risarcimento economico o risarcimento in tempo della pena). Si emana un piano carceri nel 2010 per sistemare dei reparti all’interno di carceri e costruzione di nuovi. Scelte di politica criminale diverse —> sospensione del processo con messa alla prova. Custodia cautelare. Sistema a doppio binario:

• Pena
• Misure di sicurezza: si applicano a coloro che sono stati dichiarati incapaci di intendere e volere. Ospedale psichiatrico giudiziario e casa di cura e custodia.

Pena esemplare

10/10/18 Pena esemplare —> contrasta con articolo 27 comma 1 (personalità penale). Il soggetto viene strumentalizzato per dare un esempio agli altri cittadini. Ergastolo minori —> sentenza 1994 l’ergastolo non è MAI applicabile ai minori.

Sentenza n 409/1989

La corte costituzionale in questa sentenza evidenzia dei vincoli ai quali il legislatore deve attenersi, anche se non sono scritti in una determinata norma. Evidenzia tre principi.

1. Si può utilizzare il diritto penale solo per tutelare i valori, anche impliciti, della costituzione (bene giuridico=interesse ritenuto meritevole di tutela dal legislatore). Per esempio, la fede pubblica non è espressa dalla costituzione. Si possono circoscrivere i beni giuridici ai quali il legislatore può utilizzare la norma incriminatrice? Per individuare una norma incriminatrice la prima cosa da fare è individuare l’interesse tutelato. Principio di offensività —> sono punibili solo i fatti che ledono o mettono in pericolo un bene giuridico. Quando si è individuato l’interesse, il legislatore deve essere molto preciso nell’identificazione dei fatti;
2. Principio di sussidiarietà: diritto penale come extrema ratio. Un’“arma” così delicata da usare come il diritto penale deve essere utilizzata come ultima possibilità. Si ricorre quando nessun altro ramo dell’ordinamento utilizzano sanzioni efficaci. Questo principio non è espressamente indicato dalla costituzione, ma viene ricavato dall’art. 13 (libertà personale inviolabile) della costituzione;
3. Principio di proporzione: art. 3 emerge questo principio. Rapporto di proporzione tra reato e sanzione.